Решение Архангельского УФАС России от 05.12.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена «21» ноября 2011 года.
Решение изготовлено в полном объеме «05» декабря 2011 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – Архангельское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе:
Председатель - Алешин К.Н. – руководитель Архангельского УФАС России;
Член комиссии - Спирина Т.А. – заместитель начальника отдела антимонопольного контроля Архангельского УФАС России;
Член комиссии - Куницын А.С. – специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля Архангельского УФАС России;
Член комиссии - Волова Е.А. – специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля Архангельского УФАС России,
в присутствии:
представителей ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» Демянчук А.Б. (по доверенности от 15.09.2011), Ефимова В.В. (по доверенности от 15.09.2011), Мазо Д.Л. (по доверенности от 15.09.2011),
представителей ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» (далее – ОАО «ТГК-2») Хусаиновой О.А. (по доверенности № 0001юр/388-11 от 03.02.2011), Царевой В.В. (по доверенности № 0001юр/196-11),
в отсутствие представителей надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания Агентства по тарифам и ценам по Архангельской области,
рассмотрев дело № 45-11, возбужденное в отношении ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» (150040, г. Ярославль, пр. Октября, д.42) по признакам нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – ФЗ «О защите конкуренции», Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области поступило заявление управляющей компании ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» (далее - Общество) от 10.03.2011 №132 на действия ОАО «ТГК-2» (далее - Компания), выразившиеся, по мнению заявителя, в нарушении Компанией установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования при определении объема потребленной тепловой энергии в многоквартирных домах, необорудованных приборами учета, находящихся под управлением Общества за период с 01.06.2008г. по настоящее время.
Согласно заявлению Общества, 01.08.2008 между ОАО «ТГК-2» и ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» был заключен Договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде №2201 (далее – договор). Данный договор распространил свое действие на отношения сторон с 01.06.2008.
Согласно приложению №2 к договору, определяющему перечень потребителей (объектов) абонента, тепловая энергия по данному договору поставляется в жилые многоквартирные дома для обеспечения коммунальными услугами граждан, а также собственников нежилых помещений, расположенных в жилых многоквартирных домах.
Пунктом 3.1.1 договора установлено, что исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению для населения и правообладателей нежилых помещений является ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой».
Разделом 4 договора, приложениями № 6 и 8 к нему регламентированы вопросы определения количества и учета тепловой энергии, отпускаемой на объекты Общества. Так, согласно п.4.1 договора взаимоотношения абонента и энергоснабжающей организации, касающиеся приборного учета (при наличии прибора учета), регламентируются действующими Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя и Приложением №6 к договору. При отсутствии у абонента приборов учета количество отпускаемой тепловой энергии рассчитывается энергоснабжающей организацией по показаниям приборов учета, установленных на головном участке тепловых сетей источника тепловой энергии с использованием расчетного метода, установленного в Приложении №8 «Порядок распределения объемов тепловой энергии и теплоносителя между потребителями г.Архангельска».
Впоследствии, постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу №А05-7461/2010 от 12.10.2010 второе предложение пункта 4.1, пункт 4.2 договора и Приложение №8 к нему были признаны недействительными (ничтожными) как несоответствующие пункту 1 статьи 544, статьи 426 Гражданского кодекса РФ, пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ, пунктам 8, 19, 20 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307 (далее – Правила №307), а равно несоответствующие порядку определения поставленной тепловой энергии в жилые многоквартирные дома, необорудованные приборами учета, установленному действующим законодательством РФ.
По мнению ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», в период с 01.06.2008 по 31.05.2010 Компания необоснованно предъявляла Обществу счета-фактуры с указанием объема потребленной тепловой энергии гражданами, проживающими в жилых многоквартирных домах, необорудованных приборами учета, определенного на основании Приложения №8 «Порядок распределения объемов тепловой энергии и теплоносителя между потребителями г. Архангельска» к договору, не соответствующего пунктам 19, 20 Правил №307, поскольку приобретение тепловой энергии Обществом осуществляется не с целью дальнейшей перепродажи, а для оказания коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирных домах, находящихся под управлением Общества. Данные действия ОАО «ТГК-2», по мнению ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», привели к ущемлению интересов Общества, выразившемуся в предъявлении к оплате Компанией счетов-фактур за поставленную (потребленную) тепловую энергию Обществу для оказания коммунальных услуг гражданам, проживающим в жилых многоквартирных домах, необорудованных приборами учета, на сумму, превышающую соответствующие обязательства граждан по оплате потребленной тепловой энергии (отопление и горячее водоснабжение) перед ресурсоснабжающей организацией.
Помимо прочего, ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» считает, что применение ОАО «ТГК-2» тарифа на тепловую энергию, установленного для группы «иные потребители» в г. Архангельске постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 №67п/э в размере 1137,48 руб. за Гкал, увеличенного на сумму НДС при расчете стоимости отпущенной тепловой энергии на нужды потребителей (населения) ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» и навязывание Компанией невыгодных для ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» условий Соглашения от 01.09.2010 об изменении договора № 2201 от 01.08.2008 также ущемляет интересы Общества. Однако, как было установлено антимонопольным органом в ходе проверки обстоятельств, изложенных в заявлении Общества и дополнениях к нему от 10.08.2011 №450, в данных действиях ОАО «ТГК-2», по мнению Управления, отсутствовали признаки нарушения антимонопольного законодательства.
В ходе рассмотрения заявления ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», Архангельским УФАС России дополнительно были запрошены:
у ОАО «ТГК-2» письмом от 24.03.2011 №02-03/1545 пояснения (правовая позиция по существу изложенных в заявлении обстоятельств);
у ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» письмом от 15.07.2011 №02-03/4247 необходимые документы и информацию по существу рассматриваемого антимонопольным органом заявления.
В рамках проводимой Архангельским УФАС России проверки по заявлению Общества ОАО «ТГК-2» письмом от 12.04.2011 №2000-06/3-19/3877 пояснило, что Компанией не нарушен порядок ценообразования на тепловую энергию, поскольку ценообразование в отношении тепловой энергии в РФ является процессом расчета и установления регулируемых тарифов, применяемых при расчетах за тепловую энергию, тарифы – это система ценовых ставок, по которым осуществляются расчеты, ОАО «ТГК-2» применение тарифов, утвержденных Агентством по тарифам и ценам Архангельской области (ранее - Департаментом), при расчете стоимости тепловой энергии не нарушило. При выставлении ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» счетов-фактур за поставленную тепловую энергию, применяемый Компанией порядок определения поставленной тепловой энергии соответствует действующему законодательству РФ, поскольку понятия «фактическое количество тепловой энергии» и «количество тепловой энергии, рассчитанное исходя из нормативов потребления коммунальных услуг» не тождественны. Ежемесячно гражданин и заявитель должны оплачивать только нормативное потребление, а по итогам расчетного периода (года – отопление, квартала – горячее водоснабжение) с учетом произведенной корректировки исполнителем, включающей также количество ресурса, определенное ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке установленном законодательством – фактическое потребление. Фактически поставленное количество тепловой энергии определяется расчетным путем и указывается в первичных документах (счетах-фактурах). Направляемые в адрес заявителя счета-фактуры, где определен фактический объем тепловой энергии при отсутствии приборов учета, не являются основанием для ежемесячной оплаты, заявитель должен оплатить только количество тепловой энергии, рассчитанное исходя из нормативов потребления. Заявитель до настоящего времени не представляет ОАО «ТГК-2» сведения, необходимые для расчета стоимости тепловой энергии, исходя из норматива (количество зарегистрированных граждан на первое и последнее число каждого месяца для расчета горячего водоснабжения и площадь многоквартирного дома для расчета отопления), в связи с чем у Компании нет возможности осуществить расчет стоимости тепловой энергии по нормативам.
Аналогичная позиция ОАО «ТГК-2» изложена в письме Компании от 25.08.2011 №2000-06/9625, представленном на дополнительный запрос Архангельского УФАС России от 16.08.2011 №02-03/4744.
По результатам рассмотрения материалов, представленных ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» (заявления от 10.03.2011 №132 с приложениями, письма от 10.08.2011 №450 с приложениями на запрос Архангельского УФАС России от 15.07.2011 №02-03/4247), ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» (письмо от 12.04.2011 №2000-06/3-19/3877 с приложениями на запрос Архангельского УФАС России от 24.03.2011 №02-03/1545, письмо от 25.08.2011 №2000-06/9625 с приложениями на запрос Архангельского УФАС России от 16.08.2011 №02-03/4744), 13 сентября 2011 года Приказом руководителя Архангельского УФАС России №194 в отношении ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» возбуждено дело № 45-11 по признакам нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции», выразившемся в нарушении ОАО «ТГК-2» установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования при расчете объема потребленной тепловой энергии в многоквартирных домах (жилых помещениях), необорудованных приборами учета.
Определением о назначении дела о нарушении антимонопольного законодательства №45-11 к рассмотрению от 13.09.2011 №02-03/5135 у лиц, привлеченных к участию в деле – ОАО «ТГК-2», ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», была запрошена информация, необходимая для рассмотрения дела по существу.
В заседании комиссии, состоявшемся 07.10.2011, представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в заявлении от 10.03.2011 №132 и дополнениях к нему от 10.08.2011 №450. Кроме того, представитель заявителя сообщил, что с марта 2008 года объем поставленной тепловой энергии рассчитывался ОАО «ТГК-2» по расчетно-балансовой методике, содержащейся в Приложении №8 к договору №2201, признанном впоследствии недействительным по решению суда. Основанием для обращения Общества в антимонопольный орган послужило то, что ОАО «ТГК-2», несмотря на признание судом условий Договора №2201 о применении расчетно-балансового метода недействительными, а именно: второго предложения пункта 4.1, пункта 4.2 и Приложения №8 к договору, продолжает по настоящее время предъявлять к оплате счета-фактуры с объемом тепловой энергии, рассчитанным расчетно-балансовым методом. По мнению Общества, фактическое количество коммунального ресурса должно определяться ОАО «ТГК-2» на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии – на основании норматива. Общество дополнительно в подтверждение своей позиции представило в материалы дела следующие судебные акты: Определение ВАС РФ от 08.04.2011 №ВАС-3462/11, Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2011 по делу №А05-2514/2010.
В данном заседании представитель ответчика по делу, поддержал доводы, изложенные в письмах Компании от 12.04.2011 №2000-06/3-19/3877, 25.08.2011 №2000-06/9625, а также в письме от 29.09.2011 №2000-06-3/10902, представленном во исполнение Определения Архангельского УФАС России от 13.09.2011 №02-03/5135. Кроме того, ОАО «ТГК-2» дополнительно сообщило, что в действиях Компании отсутствует нарушение порядка ценообразования при расчете платы за потребленную тепловую энергию, поскольку ценообразование является процессом образования, формирования цен на товары и услуги, характеризующимся, прежде всего методами, способами установления цен в целом, относящихся ко всем товарам. Цена (тарифы) на тепловую энергию подлежит государственному регулированию. ОАО «ТГК-2» производит расчет платы за потребленный энергоресурс по тарифам, установленным уполномоченным органом, осуществляющим функции в сфере государственного регулирования тарифов (цен) в Архангельской области – Агентством по тарифам и ценам по Архангельской области (ранее – Департаментом по тарифам и ценам).
ОАО «ТГК-2» считает, что понятия «стоимость фактического количества тепловой энергии» и «размер платы, рассчитанный исходя из нормативов потребления коммунальных услуг» различаются. Согласно Правилам установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №306, норматив потребления коммунальных услуг – это среднемесячный объем (норма) потребления коммунальных услуг при отсутствии приборов учета и предназначении для определения размера платы за коммунальные услуги, а объем фактически поставленной тепловой энергии при отсутствии прибора учета у потребителя – это фактическое количество, рассчитанное на основании согласованных сторонами тепловых нагрузок, приведенных к фактическим климатическим условиям (температура наружного воздуха). Фактическое количество тепловой энергии зависит от фактических климатических условий, и является переменной величиной, отличной от нормы потребления, которая является постоянной величиной. В этой связи, Компания в первичных документах (счетах-фактурах), выставляемых заявителю, указывает стоимость фактически поставленных ресурсов. Однако потребители (граждане) обязаны ежемесячно оплатить размер платы, определенный исходя из норматива, а не величину, указанную в счетах-фактурах. Кроме того, у Компании отсутствуют данные для расчета размера платы, который подлежит оплате ежемесячно управляющей компанией, исходя из норматива (не предоставляются управляющей компанией), в связи с чем у ОАО «ТГК-2» не имеет возможности направить заявителю соответствующее требование об оплате.
Компания пояснила, что до признания судом условий договора теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 недействительными, ОАО «ТГК-2» в судебном порядке производило взыскание задолженности за поставленную тепловую энергию, определенной по методике, согласованной сторонами. После признания условий договора недействительными и пересмотра решений судов по вновь открывшимся обстоятельствам, ОАО «ТГК-2» заявителю выставляла счета-фактуры в целях «уведомления» последнего о стоимости фактически поставленной тепловой энергии для произведения в последующем корректировки размера платы за отопление и горячее водоснабжение, а взыскание производит в судебном порядке по нормативам потребления. В обоснование своей позиции Компания дополнительно представила в материалы дела Определение ВАС РФ от 11.07.2011 №ВАС-7982/11.
В данном заседании комиссии также было установлено и отражено в протоколе по делу №45-11 от 07.10.2011, что объем поставленной тепловой энергии (указывается в счете-фактуре одной строкой «отопление») при отсутствии в многоквартирных домах приборов учета, Компания после 12.10.2010 определяет на основании действующих СНиПов на горячее водоснабжение и отопление и тепловым нагрузкам, предусмотренным в Приложении №2 к договору, не признанным судом недействительным. При этом, по мнению Компании, методика определения поставленной тепловой энергии в Приложении №8 к договору признана судом недействительной только в той части, по которой она применялась Компанией для предъявления ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» требования о ежемесячной оплате и, соответственно, Компания не имеет права использовать эту методику только при выставлении заявителю требований по оплате. Для оплаты поставленной тепловой энергии по нормативу Компания выставляет ежемесячно управляющим компаниям счета или требования об оплате, а счет-фактура является только документом налогового учета и ее предъявление не является основанием для оплаты, он необходим для правильного исчисления суммы НДС.
Рассмотрение дела было отложено в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств.
Определением об отложении рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №45-11 от 07.10.2011 №02-03/5712 у лиц, привлеченных к участию в деле – ОАО «ТГК-2», ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», была запрошена информация, необходимая для рассмотрения дела по существу. В качестве заинтересованного лица к участию в рассмотрении дела было привлечено Агентство по тарифам и ценам по Архангельской области.
В заседании комиссии, состоявшемся 11.11.2011, представитель ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» поддержал дополнительные доводы, изложенные в письме Общества вх. №6845 от 09.11.2011, представленном во исполнение Определения Архангельского УФАС России от 07.10.2011 №02-03/5712, а также дополнениях к заявлению от 10.11.2011, представленных комиссии на заседании. Представитель заявителя сообщил, что помимо представленных Обществом письмом от 10.08.2011 №450 счетов-фактур выставленные Компанией счета-фактуры за периоды поставки май-сентябрь 2008г., май-сентябрь 2009г., май-декабрь 2010г. также нарушают права заявителя: в указанный период объем и стоимость отпущенной тепловой энергии определена также Компанией в соответствии с признанным недействительным судом Приложением №8 к договору; Общество произвело по счетам-фактурам за периоды поставки май 2008г., май 2009г. переплату в сумме 641 777 руб., которую Компания не вернула, в счет будущих периодов оплаты не зачла. Действия ОАО «ТГК-2» по выставлению счетов-фактур за летние периоды с рассчитанным объемом тепловой энергии расчетно-балансовым методом лишает заявителя права воспользоваться вычетами по НДС из сумм фактически оплачиваемых Компании по Правилам №307. Применение ОАО «ТГК-2» расчетно-балансовой методики лишает Общество возможности вести бухгалтерский учет в соответствии с требованиями законодательства РФ о бухгалтерском учете и налогового законодательства РФ. При определении стоимости потребленной тепловой энергии между Обществом и Компанией существует только один способ – пп.3 п.1, пп.1 п.1 Приложения №2 к Правилам №307. Формулы, которые использует Компания после 12.10.2010, соответствуют формулам, указанным в признанном недействительным судом Приложении №8 к договору. Все судебные решения о взыскании задолженности, на которые ссылается Компания, были отменены по вновь открывшимся обстоятельствам.
Кроме того, представитель ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» пояснил, что данные о площадях многоквартирных домов, необорудованных приборами учета, находящихся под управлением Общества, были предоставлены еще в 2008 году, когда Общество принимало эти дома в управление от МУП «Жилкомсервис». Данные о площадях многоквартирных домов достаточно предоставить один раз. Данные о количестве проживающих гражданах в домах, находящихся под управлением Общества, раздельно за 2008, 2009, 2010 года были представлены в судебное дело №А05-11686/2010 в виде справки МУ «ИРЦ».
Заявитель в данном заседании дополнительно представил в материалы дела договоры теплоснабжения, заключенные с ОАО «Архжилкомсервис», ООО «РЭП «Краснофлотское», в которых содержатся аналогичные условия по определению поставленной тепловой энергии в многоквартирных домах, необорудованных приборами учета, информационное письмо от 18.07.2011 №2.7-14/026240 и уведомление №15-23/3-10837 ИФНС по г.Архангельску, заявление Общества о переходе на упрощенную систему налогообложения (вх. от 03.03.2005), сообщение об утрате права на применение упрощенной системы налогообложения (вх. от 14.01.2009), судебные акты: постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2010, ФАС СЗО от 22.11.2010 по делу №А05-566/2010, Определение ВАС РФ от 31.01.2011 №ВАС-18618/10, Определение ВАС РФ от 19.10.2011 №ВАС-12045/11, решение ФАС ВВО от 27.07.2010 по делу №А31-7395/2009, Определение ВАС РФ от 31.01.2011 №ВАС-15823/10, решение Арбитражного суда Костромской области от 08.12.2010 и постановление ФАС ВВО от 15.06.2011 по делу №А31-1329/2010, решение Арбитражного суда по Архангельской области от 10.10.2011 по делу №А05-8407/2009, Определения Арбитражного суда Архангельской области от 11.07.2011 №А05-5742/2009, от 05.07.2011 по делу №А05-4201/2009, от 17.05.2011 по делу №А05-2617/2009, решения Арбитражного суда Архангельской области от 17.10.2011 по делу №А05-14584/2008, от 22.07.2011 по делу №А05-12840, постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2011 по делу №А05-649/2009.
В данном заседании представитель ОАО «ТГК-2» поддержал дополнительные доводы, изложенные в письме от 31.10.2011 №2000-06/3-09/12245, представленном во исполнение Определения Архангельского УФАС России от 07.10.2011 №02-03/5712 и пояснил комиссии следующее.
За период с марта по май 2008 года Компания определяла объем поставленной тепловой энергии на основании условий действующего Договора теплоснабжения №2201 от 01.03.2008, заключенного между Компанией и заявителем. При этом задолженность за поставленную тепловую энергию была взыскана в судебном порядке на основании решений Арбитражного суда Архангельской области по делам №А05-5892/2008 от 05.08.2008, №А05-6475/2008, вступивших в законную силу. Данные судебные акты пересмотру не подлежат, оплата произведена ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» в полном объеме.
С момента заключения нового договора теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 между ОАО «ТГК-2» и ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», распространившего свое действие с 01.06.2008 по 31.05.2010, ОАО «ТГК-2» определяло количество поставленной тепловой энергии в многоквартирные дома, не оборудованные приборами учета, находящимися под управлением заявителя, на основании пунктов 4.1, 4.2 названного договора и Приложения №8 к нему.
С момента вступления в силу постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу №А05-7461/2010 от 12.10.2010 ОАО «ТГК-2» производит расчет объемов тепловой энергии в соответствии с условиями договора №2201 от 01.08.2008, которые не признаны судом недействительными, т.е. исходя из данных, которые согласованы сторонами в Приложении №2 к названному договору, в том числе максимальные часовые тепловые нагрузки на нужды отопления и горячего водоснабжения, коэффициенты часовой неравномерности потребления горячей воды по формулам, установленным СНиП 2.04.01-83 «Внутренний водопровод и канализация зданий», СНиП 2.04.05-91 «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СП 41-101-95 «Проектирование тепловых пунктов», СНиП 2.04.07-86 «Тепловые сети». Данной методикой Компанией определялось фактически поставленное количество тепловой энергии, т.е. факт поставки, при этом ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» должно было оплатить потребленную тепловую энергию исходя из норматива в размере, котором ей оплатили граждане. Факт поставки и выставленные счета-фактуры носят уведомительный характер для управляющей компании в целях последующей корректировки.
Представитель ОАО «ТГК-2» также пояснил, что для того, чтобы Компании направить ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» требования об оплате за поставленную тепловую энергию по нормативу, у Компании должны быть сведения о количестве проживающих граждан и о площади многоквартирного дома (общей и жилой). Такие данные в Компании отсутствуют, поскольку ни МУ «ИРЦ», ни ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» таких данных не представляют по запросу Компании. Такие данные ОАО «ТГК-2» получает только в рамках судебных дел о взыскании задолженности с управляющей компании на основании ходатайства Компании об истребовании доказательств, например по делу №А05-566/2010 (решение Арбитражного суда Архангельской области от 21.05.2010).
По мнению ОАО «ТГК-2», по выставленным счетам-фактурам за периоды поставки: май-сентябрь 2008г., май-сентябрь 2009г., май-декабрь 2010г. начисления по фактически поставленной тепловой энергии значительно меньше начислений по нормативам, в связи с чем нарушение прав ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» не усматривается.
Представитель Агентства по тарифам и ценам по Архангельской области (далее - Агентство) на данном заседании пояснила следующее. С граждан должна взыскиваться плата за коммунальные ресурсы только в соответствии с методикой, определенной Правилами №307. Кроме того, по мнению Агентства, понятие «ценообразование» дано в законодательстве РФ о государственном регулировании деятельности по передаче тепловой энергии (постановление Правительства РФ №109): ценообразование – в рамках госрегулирования цены – это установление цены за единицу товара, и не имеет никакого отношения к рассматриваемому комиссией делу.
Рассмотрение дела было отложено в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств.
Определением об отложении рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №45-11 от 11.11.2011 №02-03/6363 у лиц, привлеченных к участию в деле – ОАО «ТГК-2», ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», была запрошена информация, необходимая для рассмотрения дела по существу.
На заседании комиссии, состоявшемся 21.11.2011, представитель ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» поддержал дополнительные доводы, изложенные в письме Общества, представленном 21.11.2011 во исполнение Определения Архангельского УФАС России от 11.11.2011 №02-03/6363 и сообщил следующее.
Общество никогда не препятствовало в предоставлении ОАО «ТГК-2» информации о площади многоквартирных домов и о количестве проживающих (зарегистрированных) граждан в домах; требования ОАО «ТГК-2» о представления указанной информации не направлялись; обязанность Общества как исполнителя коммунальной услуги о предоставлении указанной информации энергоснабжающей организации вытекает из Правил №307. Корректировка платы за потребленную тепловую энергию при изменении сведений о количестве проживающих граждан и площади домов в будущем возможна и должна быть определена сторонами в договоре. Задолженность ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» перед ОАО «ТГК-2» учитывается Обществом по счетам-фактурам. Компания направляла Обществу счета-фактуры, счета и требования об оплате. Суммы в счетах-фактурах равны суммам в счетах, суммы в требованиях об оплате рассчитаны Компанией по нормативам.
По мнению ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», информация о площади многоквартирных домов должна предоставляться ОАО «ТГК-2» разово и такие сведения на момент передачи МУП «Жилкомсервис» многоквартирных домов в управление Общества уже имелись у Компании, о чем свидетельствует письмо ФГУП «Бюро технической инвентаризации» от 26.05.2010 и копии технических паспортов на дома, представленные самой Компанией в судебное дело №А05-11686/2010. Информация о количестве проживающих граждан должна предоставляться Обществом ежеквартально в том случае, если есть изменение количества проживающих граждан. Такие сведения были предоставлены МУ «ИРЦ» в рамках судебного дела №А05-11686/2010 в разрезе 2008, 2009, 2010гг. При этом, Обществом аналогичная информация представлялась Компании ранее письмом от 13.04.2010 №230 и предарбитражными уведомлениями от 03.08.2010.
Кроме того, Общество в данном заседании сообщило о размере реального ущерба, причиненного действиями ОАО «ТГК-2», по полученным доходам в результате неприменения в расчетах между Компанией и Обществом Правил №307 за период с 01.06.2008 по настоящее время (01.11.2011), который составил 8 181 135 руб. 43 коп.
В данном заседании ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» в материалы дела дополнительно представило предарбитражные уведомления от 03.08.2010, Обзор практики ФАС ЗСО по рассмотрению споров, связанных с участием антимонопольных органов, утв. Постановлением Президиума ФАС ЗСО от 09.07.2010 №5, судебные акты: решение Арбитражного суда Томской области от 23.12.2009 и постановление ФАС ЗСО от 18.06.2010 по делу №А67-7333/09, решение Арбитражного суда Томской области от 07.09.2010 и постановление ФАС ЗСО от 16.02.2011 по делу № А67-1055/2010.
Представитель ОАО «ТГК-2» на данном заседании поддержал доводы, изложенные Компанией в письме от 18.11.2011 №2000-06-3/13089, представленном во исполнение Определения Архангельского УФАС России от 11.11.2011 №02-03/6363 и сообщил, что обязанность по представлению информации о количестве проживающих граждан лежит на исполнителе коммунальных ресурсов в соответствии с Правилами №307. Данные о площади домов должны предоставляться разово. Данные о количестве граждан должны предоставляться ежемесячно, поскольку расчетным периодом в договоре является календарный месяц, Правилами №307 также определено, что плата за коммунальный ресурс вносится ежемесячно. Общество указанные сведения Компании представляло частично и использовать данные о количестве граждан при расчете за последующие периоды в расчетах неправомерно. Обязательства заявителя по оплате тепловой энергии исполняются не надлежащим образом. Отсутствует факт нарушения прав и законных интересов заявителя, поскольку реальный ущерб мог возникнуть у ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» только в том случае, когда сумма, выставленная за факт потребления, превышала начисление за нормативное потребление, полностью была бы оплачена заявителем; объем поставленной тепловой энергии и ее стоимость определяется Компанией по Правилам №307 и выставляется Обществу в счетах и требованиях об оплате; задолженность ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» перед ОАО «ТГК-2» учитывается Компанией по счетам (по требованиям об оплате).
В данном заседании ОАО «ТГК-2» в материалы дела дополнительно представило фотокопии ходатайства ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» об истребовании письменных доказательств по делу №А05-566/2010 и ходатайства ОАО «ТГК-2» об истребовании доказательств по делу №А05-566/2010, Определение ВАС РФ от 07.11.2011 №ВАС-13564.
Исследовав материалы дела, заслушав доводы сторон, Комиссия рассмотрела дело №45-11 с учетом следующего.
ОАО «ТГК-2» является хозяйствующим субъектом, осуществляющим деятельность по производству и реализации тепловой энергии и включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов Приказом Архангельского УФАС России от 17.12.2008г. №168 по следующим товарным рынкам:
- производство и реализация тепловой энергии (ОКВЭД 40.30.11, 40.30.3, доля на рынке более 65%) на территории г. Северодвинска;
- производство и реализация тепловой энергии (ОКВЭД 40.30.11, 40.30.3, доля на рынке более 65%) на территории г. Архангельска (в пределах территории, охваченной присоединенной сетью).
Кроме того, согласно части 1 статьи 4 ФЗ «О естественных монополиях» от 17.08.1995 №147-ФЗ услуги по передаче тепловой энергии относятся к деятельности субъектов естественных монополий, регулируемых названным федеральным законом.
В соответствии с частью 5 статьи 5 ФЗ «О защите конкуренции» положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, признается доминирующим.
Таким образом, ОАО «ТГК-2» занимает доминирующее положение на рынке производства и реализации тепловой энергии на территории г. Архангельска и г. Северодвинска.
Между ОАО «ТГК-2» (энергоснабжающей организацией) и ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» (управляющая компания, абонент) 01.08.2008 был заключен договор №2201 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде (далее – договор теплоснабжения), по которому энергоснабжающая организация подает абоненту тепловую энергию через присоединенную сеть, а абонент принимает и оплачивает потребленную тепловую энергию в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором.
Пунктом 10.1 договора теплоснабжения установлено, что названный договор распространил свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.06.2008, и действует до 31.05.2009. Дополнительным соглашением к договору теплоснабжения от 01.06.2009 срок действия договора продлен сторонами до 31.05.2010.
ОАО «ТГК-2» письмом от 23.09.2010 №2000-21-1-08/10167 направило ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» предложения об изменении условий договора теплоснабжения с приложением проекта соответствующего Соглашения. Комиссией установлено, что сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме соглашение об изменении договора теплоснабжения по всем существенным условиям достигнуто не было, нового договора после 31.05.2010 стороны не заключили.
Учитывая положения пунктов 2, 3 статьи 540, пункта 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ, комиссия исходит из того, что отношения ОАО «ТГК-2» и ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» после 31.05.2010 до изменения договора теплоснабжения или заключения нового договора, регулируются ранее заключенным договором теплоснабжения от 01.08.2008. Кроме того, Компания продолжает отпускать тепловую энергию в многоквартирные дома, находящиеся под управлением ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», а граждане, проживающие в таких домах, продолжают потреблять тепловую энергию, поставляемую Компанией.
Согласно п.2.1 договора теплоснабжения энергоснабжающая организация обязуется отпускать тепловую энергию в горячей воде на объекты (потребителям) абонента, перечень которых определен сторонами в Приложении №2 к указанному договору. Потребителями абонента является население и правообладатели жилых и нежилых помещений, часть которых оборудована приборами учета тепловой энергии, и часть которых не оборудована такими приборами.
Пунктом 3.1.1 договора теплоснабжения определено, что исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению для потребителей является абонент - ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой».
Рассматриваемый договор теплоснабжения в силу статьи 426 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) является публичным договором, на него распространяется требование пункта 4 указанной статьи о том, что условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством РФ или уполномоченными Правительством РФ федеральными органами исполнительной власти правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.
К таким правилам относятся Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307 (далее – Правила №307) и Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №306 (далее -Правила №306).
Согласно пункту 1 Правил №307 настоящие Правила регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.
В пункте 3 Правил №307 определено понятие «исполнитель» - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Согласно данному пункту исполнителем может быть, в том числе и управляющая организация.
ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» осуществляет управление многоквартирными домами, расположенными в г.Архангельске, указанными в Приложении №2 к договору теплоснабжения и является исполнителем коммунальных услуг по названному договору (п. 3.1.1) по отношению к потребителям коммунальной услуги (собственникам помещений).
В соответствии с пунктом 3 статьи 161 Жилищного кодекса РФ при управлении многоквартирным домом управляющей организацией она несет ответственность перед собственниками помещений в многоквартирном доме, в том числе за предоставление коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах.
Таким образом, коммунальный ресурс (тепловая энергия) приобретался у ОАО «ТГК-2» по договору теплоснабжения заявителем как исполнителем коммунальной услуги не в целях перепродажи, а для предоставления потребителям (гражданам) коммунальной услуги. Следовательно, при приобретении коммунального ресурса заявитель не имел самостоятельных экономических интересов, отличных от интересов граждан, проживающих в многоквартирных домах, находящихся под его управлением. Соответствующие обязательства управляющей компании ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» перед ресурсоснабжающими организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями договоров напрямую с гражданами.
В силу пункта 1 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила, предусмотренные ст. 539-547 названного Кодекса, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Согласно пункту 1 статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии – нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам установлены постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307.
Пунктом 16 Правил №307 (в ред. 21.07.2008, 29.07.2010, 06.05.2011) установлено, что при наличии в помещениях индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета и при отсутствии коллективных (общедомовых) приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета.
При отсутствии в помещениях коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов размер платы за коммунальные услуги определяется в соответствии с пунктом 19 Правил №307 (в ред. 21.07.2008, 29.07.2010, 06.05.2011), а именно:
1) размер платы за отопление (подпункт «а» п.19, подпункт 1 пункта 1 приложения № 2 Правил №307) определяется исходя из общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общей площади жилого дома, норматива потребления тепловой энергии на отопление, тарифа на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством РФ.
2) размер платы за горячее водоснабжение (подпункт «б» п.19, подпункт 3 пункта 1 приложения № 2 Правил №307) определяется исходя из количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении, норматива потребления соответствующей коммунальной услуги, тарифа на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством РФ.
Таким образом, фактический объем (количество) поставленной энергоснабжающей организацией тепловой энергии, приобретаемой исполнителем коммунальных услуг в качестве коммунального ресурса для нужд граждан, определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии – на основании установленного уполномоченным органом в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307 норматива потребления.
Данная позиция подтверждается арбитражными судами РФ, в том числе Высшим арбитражным судом РФ в следующих судебных актах:
Постановление Президиума ВАС РФ от 09.06.2009 №525/09: «…расчет стоимости поставленной тепловой энергии, произведенный компанией, применившей установленный тариф и определившей количество тепловой энергии без учета норматива потребления коммунальных услуг, противоречат нормам Жилищного кодекса РФ и Правил №307».
Постановление ВАС РФ от 15.07.2010 №2380/10: «…при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета количество поставленного ресурсоснабжающей организации проживающим в указанных помещениях потребителям коммунального ресурса определяется с учетом нормативов потребления соответствующей коммунальной услуги, утверждаемых органами местного самоуправления»;
Решение ВАС РФ от 22.12.2010 по делу №ВАС-12425/10: «…пункт 8 Правил №307 признан, в части, влекущей для теплоснабжающей организации обязанность определять количество тепловой энергии, поставленной абонентам - исполнителям коммунальных услуг, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а не из факта потребления ресурса … соответствующим положениям статей 1, 2, 223, 224, 541, 544 и 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 167, 168 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 1 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», статьи 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», имеющим большую юридическую силу»;
Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 по делу №А05-7461/2010: «…действующее нормативное регулирование отношений по теплоснабжению допускает учет фактического потребления тепловой энергии одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между энергоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем исходя из количества жителей и утвержденных нормативов теплоснабжения (отопление и горячее водоснабжение)..»;
Определение ВАС РФ об отказе ОАО «ТГК-2» в передаче дела в Президиум ВАС РФ от 08.04.2011 №ВАС-3462-11 (по делу №А05-7461/2010): «…фактическое количество коммунального ресурса определяется на основании показаний общедомового прибора учета, а при его отсутствии – на основании норматива...»;
Определение ВАС РФ об отказе ОАО «ТГК-2» в передаче дела в Президиум ВАС РФ от 31.01.2011 №ВАС-18618/10 (по делу №А05-566/2010) «… суд первой инстанции, указав, что согласно подпункту «а» пункта 19 Правил №307 при отсутствии коллективных (общедомовых) общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения №2 к названным Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги, пришел к правильному выводу о законности и обоснованности представленного ответчиком в соответствии с требованиями Правил №307 расчета объема теплопотребления по многоквартирным домам, которые не оборудованы приборами учета тепловой энергии…»;
Постановление ФАС Поволжского округа от 07.12.2010 по делу №А72-2823/2010: «…расчет за тепловую энергию теплоснабжающая организация должна производить с учетом общей площади жилого дома, норматива потребления тепловой энергии на отопление и установленного тарифа на тепловую энергию».
Таким образом, законодательством РФ: Гражданским кодексом РФ, Жилищным кодексом РФ, Правилами №307 установлены императивные правила для определения объема (количества) поставленной энергоснабжающей организацией тепловой энергии, приобретаемой исполнителем коммунальных услуг в качестве коммунального ресурса для нужд граждан в многоквартирные дома, необорудованные приборами учета.
Следовательно, ни одна из сторон договора теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 не вправе определять объем (количество) поставленной тепловой энергии с применением иного порядка, чем предусмотрено статьей 157 Жилищного кодекса РФ и Правилами №307. Данный вывод Комиссии подтверждается Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 22.11.2010 по делу №А05-566/2010: «…Жилищным кодексом РФ установлены императивные правила для определения размера платы за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению. Следовательно, в данном случае стороны договора теплоснабжения не вправе установить иной порядок определения количества поставленной тепловой энергии, чем предусмотрено статьей 157 ЖК РФ…».
Согласно п.2.1 договора теплоснабжения энергоснабжающая организация обязуется отпускать тепловую энергию в горячей воде на объекты (потребителям) абонента, перечень которых определен сторонами в Приложении №2 к указанному договору. Потребителями абонента является население и правообладатели жилых и нежилых помещений, часть которых оборудована приборами учета тепловой энергии, и часть которых не оборудована такими приборами.
Раздел 4 договора теплоснабжения регулирует вопросы определения количества (объема) и учета тепловой энергии, отпускаемой на объекты заявителя.
Так, пунктом 4.1 договора теплоснабжения определено: «Учет отпускаемой (потребляемой) тепловой энергии производится приборами учета, установленным в соответствии с техническими условиями энергоснабжающей организации. При отсутствии показаний приборов учета в энергоснабжающей организации к согласованному сроку, а также при режиме работы внутренних систем и приборов учета абонента, не соответствующему паспортным характеристикам прибора учета, техническим условиям энергоснабжающей организации и утвержденному температурному графику, расчет производится на основании расчетных тепловых нагрузок. Взаимоотношения абонента и энергоснабжающей организации, касающиеся приборного учета, регламентируются действующими «Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя» и Приложения №6 «Порядок расчетов по коммерческому узлу учета тепловой энергии и теплоносителя».
Пунктом 4.2 договора теплоснабжения установлено, что при отсутствии приборов учета у абонента количество отпускаемой тепловой энергии рассчитывается энергоснабжающей организацией по показаниям приборов учета, установленных на головном участке тепловых сетей источника тепловой энергии с использованием расчетного метода (Приложение №8).
Приложение №8 «Порядок распределения объемов тепловой энергии и теплоносителя между потребителями г. Архангельска» устанавливает правила распределения объемов тепловой энергии и теплоносителя между потребителями г.Архангельска независимо от форм собственности за отчетный период (месяц) на основании показаний приборов учета, установленных на источниках теплоты.
Из представленных в материалы дела сведений следует, что Постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 по делу №А05-7461/2010 второе предложение пункта 4.1, пункт 4.2, Приложение №8 к договору теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 были признаны недействительными (ничтожными) как несоответствующие пункту 1 статьи 544, статьи 426 Гражданского кодекса РФ, пункта 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ, пунктам 8, 19, 20 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307, а равно несоответствующие порядку определения поставленной тепловой энергии в жилые многоквартирные дома, необорудованные приборами учета, установленного действующим законодательством РФ. Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 решение апелляционной инстанции оставлено без изменения.
Из представленных пояснений ОАО «ТГК-2» следует, что в период с 01.06.2008 по 12.10.2010 Компания при выставлении счетов-фактур ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» определяла объем фактически поставленной тепловой энергии в многоквартирные дома, необорудованные приборами учета, находящиеся под управлением заявителя, и ее стоимость, применяя методику и руководствуясь нормативными актами, определенными сторонами в Приложении №8 к договору теплоснабжения (далее – Методика №1).
При выставлении ОАО «ТГК-2» счетов-фактур ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» в период с 12.10.2010 по настоящее время Компания определяла и определяет объем фактически поставленной тепловой энергии в многоквартирные дома, необорудованные приборами учета, находящиеся под управлением заявителя, в соответствии с:
- непризнанным судом недействительным Приложением №2, в котором согласованы сторонами максимальные часовые тепловые нагрузки на нужды отопления и горячего водоснабжения, коэффициенты неравномерности потребления горячей воды;
- формулами, которые являются общеизвестными и основанными на законах физики и теплотехники (т. 4, л.д.866, 865, 864);
- СНиПами: 2.04.01-85 «Внутренний водопровод и канализация зданий», 2.04.05-91 «Отопление, вентиляция и кондиционирование», 2.04.07-86 «Тепловые сети», 23-01-99 «Строительная климатология» и СП 41-101-95 «Проектирование тепловых нагрузок» (далее – Методика №2).
Кроме того, ОАО «ТГК-2» не отрицает, что плата за поставленную тепловую энергию (потребленный коммунальный ресурс) должна производиться ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» только исходя из норматива потребления в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307.
Из представленных сторонами в материалы дела доказательств, устных и письменных пояснений сторон, Комиссия приходит к выводу, что в период с 01.06.2008 по настоящее время (01.11.2011) ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» в нарушение установленного законодательством РФ порядка определения объема (количества) поставленной тепловой энергии, приобретаемой исполнителем коммунальных услуг в качестве коммунального ресурса для нужд граждан в многоквартирные дома, необорудованные приборами учета, определяло и продолжает определять объем (количество) поставленной тепловой энергии, приобретаемой управляющей компанией ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» по договору теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 в качестве коммунального ресурса для нужд граждан в многоквартирные дома, необорудованные приборами учета, в соответствии с Методикой №1 (01.06.2008-12.10.2010) и Методикой №2 (12.10.2010-01.11.2011) к названному договору, исходя из которого ОАО «ТГК-2» рассчитывало стоимость поставленной ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» тепловой энергии.
При этом, счета-фактуры предъявляются ОАО «ТГК-2» управляющей компании в целях «уведомления» последней о стоимости фактически поставленной тепловой энергии в расчетном периоде в целях последующей корректировки размера платы за отопление и горячее водоснабжение.
Из имеющихся в материалах дела копий счетов-фактур, предъявленных ОАО «ТГК-2» ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», представленных каждой из сторон дела, за 2008 год: №2000/011253 от 30.06.2008, №2000/011254 от 30.06.2008, №2000/012078 от 31.07.2008, №2000/012079 от 31.07.2008 и др.; за 2009 год: №2000/001485 от 31.01.2009, №2000/001486 от 31.01.2009, №2000/003397 от 28.02.2009, №2000/003398 от 28.02.2009 и т.д.; за 2010 год: №2000/001302 от 31.01.2010, №2000/001303 от 31.01.2010, №2000/002938 от 28.02.2010, №2000/002939 от 28.02.2010 и др.; за 2011 год: №2000/001470 от 31.01.2011, №2000/001426 от 31.01.2011, №2000/001197 от 31.01.2011, №2000/001196 от 31.01.2011 и др., контррасчетов и расчета размера ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» излишне предъявленной ОАО «ТГК-2» суммы по каждому представленному с заявлением счету-фактуре, справки ОАО «ТГК-2» о начислениях количества энергоресурса исходя из факта поставки и нормативов потребления, пояснений сторон, следует факт расчета ОАО «ТГК-2» объема поставленной тепловой энергии и ее стоимости в соответствии с применяемыми Компанией Методиками №1 и №2.
По счетам-фактурам, по которым не было представлено ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» в материалы дела контррасчетов и расчетов размера излишне предъявленных ОАО «ТГК-2» сумм, самим ОАО «ТГК-2» не отрицается факт определения объемов поставленной тепловой энергии и ее стоимости в соответствии с Методиками №1 и №2.
Кроме того, ОАО «ТГК-2» представило в материалы дела справку (таблицу) о рассмотрении дел арбитражными судами по предъявленным Компанией счетам-фактурам, с указанием периода, номера и даты счета-фактуры, суммы начисленной по счетам-фактурам, правовое основание взыскания и оплаты, а также справку (таблицу) о судебных спорах между заявителем и Компанией, с указанием истца, ответчика, № договора, предмета иска, номера судебного дела, периодов взыскания, стадии рассмотрения дела. ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» представило в материалы дела решения судов по спорам между заявителем и Компанией, в том числе в порядке пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам.
Из данных документов следует, что применение ОАО «ТГК-2» Методики №1 и Методики №2 при определении количества поставленной тепловой энергии не соответствует требованиям законодательства РФ (Правилам №307). ОАО «ТГК-2» признает факт оплаты Обществом долга предъявленного ко взысканию (судебные акты по делу №А05-566/2010: решение Арбитражного суда Архангельской области от 21.05.2010, постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2010, постановление ФАС СЗО от 22.11.2010, Определение ВАС РФ от 31.01.2011 №ВАС-18618/10; судебные акты по делу №А05-3753: решение Арбитражного суда Архангельской области от 27.07.2010, постановление ФАС СЗО от 31.01.2011; решение Арбитражного суда Архангельской области от 10.10.2011 по делу №А05-8407/2009; решение Арбитражного суда Архангельской области от 17.10.2011 по делу №А05-14584/2008; решение Арбитражного суда Архангельской области от 22.07.2011 по делу №А05-12840/2008; решение Арбитражного суда Архангельской области от 25.07.2011 по делу №А05-649/2009; Определение Арбитражного суда Архангельской области от 11.07.2011 по делу №А05-5742/2009; Определение Арбитражного суда Архангельской области от 05.07.2011 по делу №А05-4201/2009; Определение Арбитражного суда Архангельской области от 17.05.2011 по делу №А05-2617 и др.).
Согласно пункту 1 Положения о территориальном органе ФАС России, утв. Приказом ФАС РФ от 26.01.2011 № 30, территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу).
Частью 1 статьи 3 ФЗ «О защите конкуренции» определено, что настоящий закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.
Учитывая, что задолженность по оплате потребленной тепловой энергии по предъявленным ОАО «ТГК-2» счетам-фактурам Обществу и ее размер, а также размеры излишне уплаченных заявителем денежных средств является предметом судебных споров, в том числе, по которым решения судов в законную силу не вступили, в данном деле Комиссия не рассматривает эти вопросы и не дает правовую оценку наличию или отсутствию задолженности по оплате поставленной тепловой энергии, ее размеру, размеру излишне уплаченных денежных средств Обществом. В данном деле установленные судами обстоятельства по вступившим в законную силу решениям, а также в иных судебных актах имеют значение для Комиссии только для подтверждения факта ущемления интересов ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», в результате нарушения ОАО «ТГК-2» статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».
Довод ОАО «ТГК-2» об отсутствии факта нарушения прав и законных интересов заявителя, поскольку реальный ущерб мог возникнуть только в том случае, когда сумма, выставленная за факт потребления, превышающая начисления за нормативное потребление, полностью оплачена заявителем, не может быть принят Комиссией в связи со следующим.
ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» представило в материалы дела расчет размера реального ущерба, причиненного действиями ОАО «ТГК-2» по излишне полученным доходам в результате неприменения в расчетах между Компанией и Обществом Правил №307 за период с 01.06.2008 по настоящее время (01.11.2011), который составил 8 181 135 руб. 43 коп., включая суммы по предъявленным ОАО «ТГК-2» счетам-фактурам к оплате, суммы, уплаченные по предъявленным ОАО «ТГК-2» счетам-фактурам при наличии вступивших законную силу решений судов и отсутствии таковых, но не возвращенных Обществу денежных средств.
Комиссией установлено, что в счетах-фактурах, предъявленных Компанией с 01.06.2008 к ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», стоимость поставленной тепловой энергии рассчитана ОАО «ТГК-2» с применением Методики №1 и Методики №2, а не в соответствии с методикой, установленной в Правилах №307. ОАО «ТГК-2» предъявляло ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» к оплате суммы за фактически поставленную тепловую энергию не соответствующие суммам, начисленным исходя из нормативов потребления, что подтверждается справкой ОАО «ТГК-2» по начислениям в разрезе каждого счета-фактуры, имеющейся в материалах дела. При этом, Комиссия не принимает во внимание, что в весенне-летние месяцы начисления по факту меньше, чем начисления по нормативу, поскольку, как следует из пояснений ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», Общество осуществляло учет задолженности за поставленную тепловую энергию по предъявленным к оплате Компанией счетам-фактурам со стоимостью и объемами поставленной тепловой энергии, определенными в нарушение Правил №307. В связи с указанным, Общество было лишено возможности проверить начисления по предъявленным счетам-фактурам в части объема тепловой энергии, определить фактическую задолженность Общества перед Компанией за поставленную тепловую энергию, воспользоваться правами на налоговые вычеты и возмещение по НДС в порядке, установленном главой 21 Налогового кодекса РФ, а также вести бухгалтерский учет в соответствии с требованиями налогового законодательства РФ.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу о том, что действия ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» привели к ущемлению интересов ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», поскольку к оплате предъявлялась стоимость поставленной тепловой энергии, рассчитанная с нарушением установленного законодательством РФ порядка определения объемов поставленной тепловой энергии.
Комиссией в рассматриваемом деле не может быть принят во внимание довод ОАО «ТГК-2» о том, что предъявленные Компанией счета-фактуры не являются основанием для оплаты, а носят уведомительный характер о фактически поставленной тепловой энергии («факте поставки») для осуществления Компанией последующей корректировки, основанием для оплаты тепловой энергии являются счета, требования об оплате, предъявляемые Компанией Обществу с суммами, начисленными по нормативам потребления, в связи со следующим.
В соответствии с пунктом 5.3 Договора теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 оплата за тепловую энергию за расчетный период осуществляется на основании предъявляемых энергоснабжающей организацией счетов-фактур по действующим тарифам путем перечисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации, или внесением их в кассу энергоснабжающей организации. Как представляется, стороны в договоре определили документ, который является основанием для оплаты за поставленную тепловую энергию, а именно: счет-фактуру, а не счет или требование об оплате, как полагает ОАО «ТГК-2».
Требования об оплате, предъявляемые ОАО «ТГК-2» Обществу, содержащие объем поставленной тепловой энергии, определенной по нормативам потребления в соответствии с Правилами №307 не являются первичными документами бухгалтерского учета и не могут являться основанием для осуществления платежа, т.е. не могут являться обоснованием понесенных расходов при определении налогооблагаемой базы.
Кроме того, в соответствии с пунктом 8 Правил №307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Решением ВАС РФ от 22.12.2010 по делу №ВАС-12425/10 пункт 8 Правил №307 признан, в части, влекущей для теплоснабжающей организации обязанность указывать в счетах-фактурах, выставляемых (по факту поставки) абонентам - исполнителям коммунальных услуг, количество тепловой энергии, определенное исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а не из фактического потребления ресурса соответствующим положениям статей 1, 2, 223, 224, 541, 544 и 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 167, 168 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 1 Федерального закона от 14.04.1995 №41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», статьи 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», имеющим большую юридическую силу.
Следовательно, ОАО «ТГК-2» не вправе было указывать в выставляемых ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» счетах-фактурах количество и стоимость тепловой энергии, определенное исходя из фактического потребления ресурса в целях последующей корректировки, поскольку это противоречит нормам действующего законодательства РФ.
Относительно довода ОАО «ТГК-2» о том, что понятия «стоимость фактического количества тепловой энергии» и «размер платы, рассчитанный исходя из нормативов потребления коммунальных услуг» не являются тождественными, поскольку фактическое количество тепловой энергии зависит от климатических условий и является переменной величиной, отличной от нормы потребления (постоянной величины), Комиссия полагает следующее.
В соответствии с пунктом 13 раздела 2 Правил №306 норматив отопления (Гкал на 1 кв. м в месяц) определяется как отношение количества тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами или жилыми домами, не оборудованными приборами учета (Гкал/год) к общей площади жилых помещений многоквартирных домов, не оборудованных приборами учета тепловой энергии, или помещений жилых домов, не оборудованных приборами учета тепловой энергии за 12 месяцев.
При этом, названными Правилами №306 установлена формула определения количества тепловой энергии (Гкал/год), необходимой для отопления многоквартирного дома или жилого дома, рассчитываемого исходя из тепловых нагрузок на отопление, температур внутреннего и наружного воздуха, продолжительности отопительного периода и др.
Следовательно, ежемесячный норматив потребления тепловой энергии является величиной постоянной и не зависит от продолжительности отопительного сезона, изменений климатических параметров (температур наружного воздуха) и количества фактически поставленной тепловой энергии.
Таким образом, законодательство РФ (Правила №306, №307) не устанавливает в качестве обязательного требования при установлении норматива потребления (определении нормативного количества потребления населением) его совпадение с количеством фактически поставленной тепловой энергии. Аналогичной позиции придерживается ВАС РФ: «…законодательство не устанавливает в качестве требования при установлении норматива его совпадение с количеством фактически потребленного ресурса (пункт 19 Правил №307)..» (Определение ВАС РФ об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ от 07.11.2011 №ВАС-13564/11).
Однако, статьей 157 Жилищного кодекса РФ и Правилами №307 предусмотрен порядок расчетов за поставленную тепловую энергию (коммунальный ресурс) между ресурсоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг, а именно исходя из установленного уполномоченным органом нормативного количества потребления.
Комиссия считает, что предъявление Компанией ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» счетов-фактур к оплате, в которых количество и стоимость поставленной тепловой энергии до 09.06.2011 (до даты отмены корректировки размера платы постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354), рассчитывалась бы в соответствии с Правилами №307, также не лишало бы ОАО «ТГК-2» права по истечении года по отоплению и по истечению квартала по горячему водоснабжению дополнительно предъявить ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» стоимость за количество фактически поставленной тепловой энергии, если бы оно превышало норматив потребления, как и не лишало бы потребителей (граждан) права по истечении года по отоплению и по истечению квартала по горячему водоснабжению требовать возврата излишне уплаченных денежных средств за нормативное количество потребления, если бы оно превышало количество фактически поставленной тепловой энергии в порядке, предусмотренном подпунктами «а», «б» пункта 19, подпунктами 2 и 4 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.
Относительно довода ОАО «ТГК-2» о том, что ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» не предоставляет Компании сведений о количестве зарегистрированных и временно проживающих граждан в жилых домах, находящихся под управлением Общества на первое и последнее число каждого месяца, а также сведений об общей площадь жилых помещений или жилых домов, в связи с чем Компания не может предъявить управляющей компанией соответствующего требования об оплате за отпущенную тепловую энергию, рассчитанную в соответствии с установленными нормативами потребления (Правилами №307), Комиссия полагает следующее.
При отсутствии в помещениях коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов размер платы за отопление определяется с учетом общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общей площади жилого дома (подпункт «а» п.19, подпункт 1 пункта 1 приложения № 2 Правил №307), размер платы за горячее водоснабжение определяется с учетом количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении (подпункт «б» п.19, подпункт 3 пункта 1 приложения № 2 Правил №307).
Пунктом 1 статьи 155 Жилищного кодекса РФ установлено, что плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом либо решением общего собрания членов товарищества собственников жилья, жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, созданного в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье в соответствии с федеральным законом о таком кооперативе.
Пунктами 5.3, 5.5, 5.6 Договора теплоснабжения №2201 от 01.08.2008 установлено, что оплата за тепловую энергию осуществляется ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» за расчетный период, продолжительность которого составляет календарный месяц, до 20-го числа месяца, следующего за расчетным.
Таким образом, определение стоимости тепловой энергии (отопления и горячее водоснабжение), а равно размера платы за поставленный коммунальный ресурс поставлены в зависимость от общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общей площади жилого дома и количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении. Следовательно, исполнитель коммунальной услуги в силу норм законодательства РФ и договора теплоснабжения обязан предоставлять такие сведения энергоснабжающей организации для осуществления расчетов за поставленный коммунальный ресурс по правилам №307. Однако Правила №307 не устанавливают в качестве требования определения размера платы за горячее водоснабжение, исходя из сведений о количестве зарегистрированных граждан по состоянию на первое и последнее число месяца. Кроме того, подпунктом «б» пункта 19 Правил №307 сведения о количестве временно проживающих граждан в жилом помещении поставлены в зависимость от уведомления потребителем исполнителя коммунальных услуг о периоде проживания гражданина.
ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» письмом от 21.11.2011 вх. №7132 сообщило Комиссии о том, что копии технических паспортов на многоквартирные дома, находящиеся в управлении Общества и справка МУ «ИРЦ» о количестве проживающих в них граждан (в ноябре-декабре 2009, январе 2010) передавали ОАО «ТГК-2» письмом Общества от 13.04.2010 №230, принятого УЭСД ГУ ОАО «ТГК-2» по Архангельской области 13.04.2010. Также, Общество представило в материалы дела копии предарбитражных уведомлений Общества, принятых УЭСД ГУ ОАО «ТГК-2» по Архангельской области 03.08.2010, с расчетом суммы переплаты ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» за период с марта 2008г. по октябрь 2009г., в которых, по сообщению Общества, указывалась информация об общей площади жилых помещений и количестве зарегистрированных и временно проживающих граждан.
Кроме того, ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» письмом от 21.11.2011 вх. №7132 представило Комиссии на обозрение фотокопии из материалов дела №А05-11686/2010, рассмотренного Арбитражным судом Архангельской области: справки МУ «ИРЦ» от 11759 от 01.10.2010 о количестве зарегистрированных граждан по многоквартирным домам за период с марта 2008г. по август 2010г., заявление представителя ОАО «ТГК-2» об ознакомлении с материалами дела и снятии его фотокопий от 28.10.2010, а также представленное в судебное дело ОАО «ТГК-2» письмо ФГУП «Ростехинвентаризация – федеральное бюро» от 26.05.2010 о технических характеристиках жилых домов, находящихся ранее в хозяйственном ведении и управлении МУП «Жилкомсервис», в том числе об общей их площади.
ОАО «ТГК-2» письмом от 18.11.2011 №2000-06-3/13089 также сообщило Комиссии о том, что впервые было ознакомлено с информацией о количестве зарегистрированных и временно проживающих гражданах и несколькими техническими паспортами домов при рассмотрении судебного дела №А05-11686/2010.
Учитывая изложенное, Комиссия приходит к выводу о том, что как минимум с 28.10.2010 (даты ознакомления с судебным делом №А05-11686/2010) у ОАО «ТГК-2» имелась информация об общих площадях жилых помещений в домах, необорудованных приборами учета, находящихся под управлением ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» и количестве зарегистрированных и временно проживающих граждан в жилом помещении за период с марта 2008г. по август 2010г., чтобы выставить Обществу корректировочные счета-фактуры со стоимостью и объемом поставленной тепловой энергии, рассчитанной в порядке, предусмотренном Правилами №307 к счетам-фактурам, предъявленным Компанией в период с 01.06.2008 по 01.11.2011.
Кроме того, Комиссия полагает, что как таковое отсутствие сведений об общих площадях жилых помещений в домах, находящихся под управлением ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», и количестве проживающих в них граждан у ОАО «ТГК-2», не является основанием (поводом) для предъявления ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой» счетов-фактур, в которых стоимость и объем поставленной тепловой энергии определены не в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307.
Кроме того, учитывая мнение Агентства по тарифам и ценам по Архангельской области о наличии в действия ОАО «ТГК-2» нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования, Комиссия принимает решение о переквалификации нарушения по пункту 10 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» на иной вид нарушения по части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в осуществлении ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» действий по определению объема потребленной тепловой энергии в многоквартирных домах, необорудованных приборами учета, в нарушение порядка установленного законодательством РФ.
При этом, переквалификация Комиссией нарушения не изменила суть рассматриваемого вопроса в рамках дела о нарушении антимонопольного законодательства №45-11.
В соответствии с частью 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» злоупотребила своим доминирующим положением на рынке производства и реализации тепловой энергии в части определения объема (количества) поставленной тепловой энергии, приобретаемой исполнителем коммунальных услуг (управляющей компанией ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой») в качестве коммунального ресурса для нужд граждан в многоквартирные дома, необорудованные приборами учета в соответствии с Методикой №1 (01.06.2008-12.10.2010) и Методикой №2 (12.10.2010-01.11.2011) к названному договору, а не в соответствии с Правилами №307, что привело к ущемлению интересов ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой».
Вместе с тем, учитывая, что ОАО «ТГК-2» осуществляет передачу тепловой энергии в г.Архангельске и г. Северодвинске, аналогичные действия ОАО «ТГК-2» могут ущемлять интересы иных исполнителей коммунальных услуг (иных управляющих организаций, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных или иных специализированных потребительских кооперативов, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственников помещений - иной организации, производящей или приобретающей коммунальные ресурсы), осуществляющих свою деятельность на территории г. Архангельска и г. Северодвинска, а также интересы потребителей (населения). Следовательно, такие действия ОАО «ТГК-2» могут повлечь ущемление интересов неопределенного круга лиц.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ, Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства №45-11,
Решила:
1.Признать со стороны ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» (150040, г. Ярославль, пр. Октября, д.42) нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ, выразившееся в осуществлении действий по определению объема поставленной тепловой энергии в многоквартирные дома, необорудованные коллективными (общедомовыми), общими (квартирными) и индивидуальными приборами учета, в том числе находящиеся под управлением ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», в нарушение порядка, установленного законодательством Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307.
2.Выдать ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» предписание о прекращении нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ путем использования для определения объема поставленной тепловой энергии в многоквартирные дома, необорудованные коллективными (общедомовыми), общими (квартирными) и индивидуальными приборами учета, в том числе находящиеся под управлением ООО «ЖЭУ ЗАВ ремстрой», методики, установленной Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307.
3.Срок исполнения предписания до 30.12.2011.
4.Срок представления в Управление информации об исполнении предписания – до 30.12.2011.
5.Передать материалы дела №45-11 должностному лицу Архангельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» дела об административном правонарушении по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.