Решение Архангельского УФАС России от 12.09.2011 г № Б/Н
Комиссия Архангельского Управления Федеральной антимонопольной службы России (далее по тексту – Архангельское УФАС России) по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:
Председатель Комиссии - Гниденко Л.М. Заместитель руководителя Архангельского УФАС России
Члены комиссии:
- Синебрюхова Л.И. Старший специалист 1 разряда отдела контроля рекламного законодательства Архангельского УФАС России
- Десяткова Е.В. Специалист-эксперт отдела контроля органов власти Архангельского УФАС России
рассмотрев дело № 03-05/59-2011, возбужденное в отношении МУП «Специализированный трест по обслуживанию населения» (далее МУП «Спецтрест») и МБУ «Информационно-издательский центр МО г. Архангельск» (далее МБУ Издательский центр») по признакам нарушения требований статьи 9 Федерального закона Российской Федерации от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее по тексту – ФЗ «О рекламе») при размещении в газете «Городская газета Архангельск – город воинской славы» № 5 от 25.05.2011, № 7 от 01.06.2011, № 8, № 9 от 08.06.2011 рекламы «АКЦИЯ! С 1 апреля 2011 года при заказе любого ГРАНИТНОГО ПАМЯТНИКА в МУП «Спецтрест» гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбищ г. Архангельска БЕСПЛАТНО!... Примем заказов... (указаны адреса)».
В присутствии Черноудовой И.В. защитника МБУ «Информационно-издательский центр» МО «Город Архангельск» доверенность б/н от 29.08.2011, защитника МУП «Специализированный трест по обслуживанию населения» доверенность б/н от 27.12.2010.
Установила:
В целях осуществления государственного контроля за соблюдением требований рекламного законодательства сотрудниками управления выявлена реклама, размещенная в газете «Городская газета Архангельск – город воинской славы» № 5 от 25.05.2011, № 7 от 01.06.2011, № 8, № 9 от 08.06.2011:
«АКЦИЯ! С 1 апреля 2011 года при заказе любого ГРАНИТНОГО ПАМЯТНИКА в МУП «Спецтрест»
Гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбищ г. Архангельска БЕСПЛАТНО!
В стоимость памятника входит: стела, подставка и цветник
Участникам ВОВ изготовление и установка памятника бесплатно. Для участников ВОВ, умерших до 1990 г. дополнительная скидка 20%»
Примем заказов... (указаны адреса)» с признаками нарушения статьи 9 ФЗ «О рекламе».
Рекламное сообщение состоит из 5 частей, каждое из сообщений выделено различным цветовым фоном, т.е. каждая часть сообщения несет свою смысловую нагрузку:
Первая часть сообщает о проведении с 01.04.2011 стимулирующего мероприятия в МУП «Спецтрест»: «АКЦИЯ! С 1 апреля 2011 года при заказе любого гранитного памятника в МУП «Спецтрест». Слово «АКЦИЯ!» выделено крупным шрифтом, занимает 50 процентов рекламного пространства от данного сообщения, привлекает внимание потребителей рекламы к наиболее выгодным условиям изготовления гранитного памятника с 01.04.2011 в МУП «Спецтрест».
Вторая часть сообщает об условиях данной акции в МУП «Спецтрест»: «Гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбищ г. Архангельска БЕСПЛАТНО!». Указаны услуги, которые выполняются бесплатно, слово «БЕСПЛАТНО!» выделено крупным шрифтом, что привлекает внимание потребителей рекламы к наиболее выгодным условиям заказа изготовления гранитных памятников именно в МУП «Спецтрест».
Третья часть сообщает: «В стоимость памятника входит: стела, подставка и цветник», т.е. указан перечень составляющих памятника, которые входят в его стоимость.
Четвертая часть сообщает о льготах участникам ВОВ «Участникам ВОВ изготовление и установка памятника бесплатно. Для участников ВОВ, умерших до 1990 г. дополнительная скидка 20%».
В пятой части указаны адреса приема заказов.
Согласно ст. 9 ФЗ «О рекламе» в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
Реклама «АКЦИЯ! С 1 апреля 2011 года при заказе любого ГРАНИТНОГО ПАМЯТНИКА в МУП «Спецтрест» гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбищ г. Архангельска БЕСПЛАТНО!.В стоимость памятника входит стела, подставка и цветник… Примем заказов... (указаны адреса)», размещенная в газетах «Городская газета Архангельск – город воинской славы» № 5 от 25.05.2011, № 7 от 01.06.2011, № 8, № 9 от 08.06.2011 не содержала информации о сроках проведения акции, условием участия в которой являлось выполнение работ по гравировке портрета, защитному покрытию, доставке до кладбища бесплатно, при этом в рекламе уточнялось, что в стоимость памятника с 01.04.2011 в МУП «Спецтрест» входит только стела, подставка и цветник. Выполнение работ по гравировке портрета, защитному покрытию, доставке памятника до кладбища БЕСПЛАТНО являлось побудительной причиной обращения потенциальных потребителей именно в МУП «Спецтрест».
На запрос управления МБУ «Издательский центр» письмом № 55 от 27.06.11 сообщило, что рекламодателем является МУП «Спецтрест» (г. Архангельск, пр. Сов. Космонавтов, 170, корп.1, ИНН 2901032731), заявка и готовый макет на размещение рекламы поступили письмом бн от 26.05.2011 за подписью заместителя директора Чернышова С.В., заключен договор на изготовление и размещение информационных материалов от 01.06.2011, который подписан и скреплен печатями сторон. На 27.06.2011 услуги по размещению рекламных материалов со стороны МУП «Спецтрест» не оплачены.
Письмом № 94 от 24.06.2011 МУП «Спецтрест» (далее МУП «Спецтрест») представило копии: договора на изготовление и размещение материалов в печатном издании МБУ «Информационно-издательский центр» от 10.05.2011, макета рекламного объявления, счета № 28 от 03.06.2011 на оплату рекламы и сообщило, что размещенная реклама не направлена на установление призов, определение выигравшей стороны и иных обстоятельств, которые могли бы быть расценены как признаки стимулирующего мероприятия. Указание на бесплатную гравировку портрета, защитное покрытие, доставку до кладбищ г. Архангельска относится ко всем потенциальным покупателям без каких-либо условий, без установления правил, по которым определяется лицо, которому при покупке перечисленные услуги оказываются бесплатно. Данные услуги оказываются при приобретении именно гранитного памятника и не относятся к другим товарам, что обусловлено технологическим процессом, а именно: гравировка портрета и защитное покрытие производятся только на гранитных памятниках, а бесплатная доставка обусловлена весом товара, а так же особенностями его применения (установление памятника только на кладбищах, использование его в бытовых условиях невозможно и не относится к ритуальным услугам). Указание в рекламе о том, что такие услуги оказываются бесплатно с 1 апреля 2011 года при публикации 1 июня 2011 года прямо свидетельствует о том, что МУП «Спецтрест» организует не стимулирующее мероприятие, а доводит до сведения потенциальных потребителей информацию о составе стоимости гранитного памятника и предоставляет скидку в виде бесплатной гравировки портрета, защитного покрытия и доставке. Предоставление скидки не может рассматриваться как стимулирующее мероприятие. Макетом рекламы занимался директор производства Чернышов С.В. При утверждении рекламы вместо слова «АКЦИЯ» было указано слово «СКИДКА», однако по причине технического сбоя в газету был направлен макет, содержащий слово «АКЦИЯ», ошибка была выявлена после выхода рекламного объявления в свет.
Письмом № 106 от 01.09.2011 МБУ «Издательский центр» сообщило, что рекламная информация была размещена в соответствии с направленным электронной почтой макетом, файл был принят заместителем директора по коммерческим вопросам Кузнецовым О.В. и передан им в набор. О наличии опечатки стало известно после выхода рекламного сообщения в свет. Согласование рекламных макетов входит в обязанности заместителя директора по коммерческим вопросам. На Кузнецова О.В. наложено дисциплинарное взыскание. К данному письму приложены платежные поручения № 627 от 30.05.2011 на сумму 30 000, № 795 от 04.07.2011 на сумму 38883=60.
Комиссия рассмотрела представленные материалы, заслушала доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле и установила следующее:
Между МУП «Спецтрест» и МБУ «Издательский центр» заключены договоры:
«На изготовление и размещение информационных материалов в печатном издании МБУ «Информационно-издательский центр» от 10.05.2011, действующий с момента подписания и до полного исполнения сторонами обязательств по договору. Предмет договора – изготовление и размещение в газете «Архангельск – город воинской славы» информационных материалов объемом 2552.05 см2 на сумму 75 000 (семьдесят пять тысяч) рублей и оплата выполненных услуг. Пунктом 2.2.1 Договора определено, что Исполнитель вправе не принимать к публикации материалы, если их содержание и оформление противоречит рекламному законодательству. Заказчик несет ответственность перед Исполнителем и третьими лицами за нарушение законодательства о рекламе (пункт 4.1).
«На изготовление и размещение информационных материалов» от 01.06.2011, действующий с даты заключения до 31.12.2011. Предмет договора - изготовление и размещение в газете «Архангельск – город воинской славы» информационных материалов и оплата выполненных услуг. Пунктом 2.2.1 Договора определено, что Исполнитель вправе не принимать к публикации материалы, если их содержание и оформление противоречит рекламному законодательству. Заказчик несет ответственность перед Исполнителем и третьими лицами за нарушение законодательства о рекламе (пункт 4.1).
Договоры подписаны первыми лицами (директором МУП «Спецтрест», директором «МБУ «Информационный центр»), скреплены печатями. Договоры исполнены в интересах сторон. В заседании комиссии защитник МУП «Спецтрест», МБУ «Издательский центр» не отрицала факт заключения и исполнения договора от 10.05.2011, от 01.06.2011 и факт распространения рассматриваемой рекламы.
Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. На основании статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором. На основании пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.
В соответствии со ст. 36 Федерального закона Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» распространение рекламы в средствах массовой информации осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о рекламе.
Согласно свидетельству о регистрации СМИ ПИ № ТУ 29-00259 от 11.03.2011 газета «Архангельск – город воинской славы» зарегистрирована с тематикой информационная (публикация информационных материалов о деятельности мэрии города Архангельска, политика, экономика, бизнес, культура, спорт), реклама не более 40%, территория распространения г. Архангельск и Архангельская область, учредитель мэрия г. Архангельска. Издатель МБУ «Информационно-издательский центр». Тираж 15 000 (пятнадцать тысяч) экземпляров.
Целями Федерального Закона «О рекламе» является развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства РФ «О рекламе», а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Согласно пункту 1, 2 ст. 3 ФЗ «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (ст. 3 ФЗ «О рекламе»).
В соответствии с ч. 1 ст. 5 ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
Согласно ч. 11 ст. 5 ФЗ «О рекламе» при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.
В силу ст. 9 ФЗ «О рекламе» в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
Комиссия отмечает, что перечень стимулирующего мероприятия (лотерея, конкурс, игры и иное подобное мероприятие), указанного в статье 9 ФЗ «О рекламе», открытый. Таким мероприятием может являться любая мера, направленная на побуждение потребителей рекламы к каким-либо действиям. Распространенная МУП «Спецтрест» реклама о выполнении бесплатных работ по гравировке памятника, защитном покрытии и доставке до кладбищ г. Архангельска стимулирует оформление заказа на изготовление гранитного памятника именно в МУП «Спецтрест». Данная услуга предоставлялась всем обратившимся. Реклама «АКЦИЯ! С 1 апреля 2011 года при заказе любого ГРАНИТНОГО ПАМЯТНИКА в МУП «Спецтрест» гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбищ г. Архангельска БЕСПЛАТНО!. В стоимость памятника входит: стела, подставка и цветник. Примем заказов... (указаны адреса)», размещенная в газетах «Городская газета Архангельск – город воинской славы» № 5 от 25.05.2011, № 7 от 01.06.2011, № 8, № 9 от 08.06.2011 не содержала информации о сроках проведения акции, условием участия в которой являлось выполнение работ по гравировке портрета, защитному покрытию, доставке до кладбища бесплатно.
В заседании комиссии защитник ООО «Спецтрест» и МБУ «Издательский центр» пояснила, что произошла техническая ошибка – вместо слова «АКЦИЯ!» должно было быть указано слово «СКИДКИ!». Комиссия отмечает, что при указании в рекламе слова «СКИДКИ!» теряется смысловая нагрузка рекламного сообщения, поскольку «СКИДКИ!» на «БЕСПЛАТНОЕ!» изготовление каких-либо работ (в данном случае гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбища) практически не могут быть применены, т.к. работы выполняются «БЕСПЛАТНО!».
Как указано в Постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 04.03.1997 № 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации. Согласно Международному Кодексу рекламной практики под потребителем рекламы «понимается любое лицо, которому адресуется реклама или которого она может достичь, вне зависимости от того, является ли он конечным потребителем, торгующим субъектом или пользователем». Экономической целью размещения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товаров (работ, услуг), является продвижение и продажа товара оптовому покупателю и конечному потребителю.
Частью 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Комиссия отмечает – отсутствие в рекламе сведений о сроках проведения акции признается нарушением части 7 статьи 5 Закона о рекламе. Рекламная акция носит не постоянный, а временный характер, а отсутствие такой существенной информации о сроке ее проведения искажает смысл информации и вводит потребителей рекламы в заблуждение относительно наличия у них неограниченного во времени права на бесплатную гравировку портрета, защитному покрытию и доставке до кладбища гранитного памятника.
Учитывая изложенное выше, рассматриваемая реклама является ненадлежащей, поскольку распространена с нарушением требований части 7 статьи 5, статьи 9 ФЗ «О рекламе».
На основании частей 6, 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований части 7 статьи 5, статьи 9 ФЗ «О рекламе» несет рекламодатель (изготовитель или продавец товара, либо иное определившее объект рекламирование и (или) содержание рекламы лицо – п.5 ст.3), ответственность за нарушение статьи 9 ФЗ «О рекламе» несет рекламораспространитель (лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств – п.7 ст.5). При этом Закон о рекламе, определяющий понятие «рекламодателя» для целей ФЗ «О рекламе» не исключает представление в обоснование данного факта договора и (или) иных доказательств.
Рекламодателем рассматриваемого объявления является МУП «Спецтрест», что подтверждается: договором б/н на изготовление и размещение информационных материалов в печатном издании МБУ «Информационный центр» от 10.05.2011, договором на изготовление и размещение информационных материалов от 01.06.2011, заключенных между МУП «Спецтрест» и МБУ «Информационный центр», подписанных законными представителями юридического лица и скрепленными печатями, заявкой от 26.05.2011 с приложением готового рекламного макета, счетом на оплату № 28 от 03.06.2011.
Рекламораспространителем рассматриваемого рекламного объявления является МБУ «Информационный центр» - издатель газеты «Городская газета Архангельск – город воинской славы», что подтверждается: договором б/н на изготовление и размещение информационных материалов в печатном издании МБУ «Информационно-издательский центр» от 10.05.2011, договором на изготовление и размещение информационных материалов от 01.06.2011, заключенных между МУП «Спецтрест» и МБУ «Информационный центр», подписанных законными представителями юридического лица и скрепленными печатями, заявкой от 26.05.2011 с приложением готового рекламного макета, счетом на оплату № 28 от 03.06.2011.
В заседании Комиссии защитник МУП «Спецтрест» и МБУ «Информационный центр» представила Заключение специалиста региональной общественной организации «Ассоциация лингвистов-экспертов по коммуникативным спорам» от 02.09.2011. Перед специалистами был поставлен вопрос: может ли восприниматься данная реклама как реклама, сообщающая о проведении стимулирующего мероприятия (лотереи, конкурса, игры или подобного мероприятия, условием участия в котором является приобретение определенного товара? Согласно Заключению: Референтная ситуация представлена следующим образом – МУП «Спецтрест» проводит специальную акцию, о чем сообщает в рекламном тексте (стр.3). Основная коммуникативная установка это привлечь внимание потребителей к выгодным условиям заказа гранитных памятников (стр.3). Выгода является тем самым действием (акцией), которое предпринимает производитель для достижения цели (наращивание объемов услуг) (стр.4). Логическая структура текста: - выделение слова «АКЦИЯ» подчеркивает вид рекламного текста. Акция это действие, предпринимаемое для достижения какой-либо цели. – Сообщение о начале акции (01.04.2011) и предмете сообщения (изготовление гранитных памятников). – Суть акции - названы услуги, которые оказываются бесплатно. Это и есть основное намерение субъекта рекламы – показать выгодные условия для потребителей. – Перечень компонентов памятника, включенных в его стоимость. – Выгодные условия для участников ВОВ (стр.3).
Исходя из Заключения, МУП «Спецтрест» проводит акцию в целях наращивания продаж, выгодным условием акции для потребителей является оказание части услуг бесплатно.
Далее по тексту Заключения специалист региональной общественной организации «Ассоциация лингвистов-экспертов по коммуникативным спорам» толкует нормы статьи 9 ФЗ «О рекламе».
Комиссия отмечает, что РОО «Ассоциация лингвистов-экспертов по коммуникативным спорам» не наделена полномочиями по толкованию Федеральных Законов.
Таким образом, решение Комиссии соответствует ФЗ «О рекламе» как направленное на пресечение факта ненадлежащей рекламы и обеспечение прав потребителей на получение добросовестной, достоверной рекламы.
В заседание комиссии не представлены доказательства устранения нарушений рекламного законодательства.
В соответствии с ч. 4 ст. 38 ФЗ «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь п. 1 ч. 2 ст. 33, ч. 1 ст. 36 ФЗ «О рекламе», пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия Архангельского УФАС России
Решила:
1.Признать размещенную в газете «Городская газета Архангельск – город воинской славы» № 5 от 25.05.2011, № 7 от 01.06.2011, № 8, № 9 от 08.06.2011 рекламу «АКЦИЯ! С 1 апреля 2011 года при заказе любого ГРАНИТНОГО ПАМЯТНИКА в МУП «Спецтрест» гравировка портрета, защитное покрытие, доставка до кладбищ г. Архангельска БЕСПЛАТНО! В стоимость памятника входит стела, подставка и цветник…Примем заказов... (указаны адреса)» ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 5, статьи 9 Федерального закона Российской Федерации от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Признать МУП «Специализированный трест по обслуживанию населения» нарушившим требования части 7 статьи 5, статьи 9 ФЗ «О рекламе».
3.Признать МБУ «Информационно-издательский центр» нарушившим требования статьи 9 ФЗ «О рекламе».
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Архангельского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме «6» сентября 2011 года.
В соответствии с п. 1 ст. 37 ФЗ «О рекламе» решение антимонопольного органа может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-09-12 Приложение к Решению от 12 сентября 2011 года № Б/Н Предписание