Решение Архангельского УФАС России от 19.04.2011 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по контролю в сфере размещения заказов (далее – Комиссия Архангельского УФАС России) в составе:
Председатель комиссии:

Алешин К.Н.

Руководитель Управления,

Члены комиссии:

Фролова С.В.	Заместитель руководителя - начальник отдела контроля размещения государственного заказа,
Половенская П.А.	Главный специалист-эксперт отдела контроля размещения государственного заказа,
Вознесенская Н.В.	Ведущий специалист-эксперт отдела контроля размещения государственного заказа,

на основании статей 17 и 60 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - ФЗ «О размещении заказов»), Постановления Правительства РФ от 20.02.2006 № 94 «О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд», Постановления Правительства РФ от 30.12.2006 № 841 «О внесении изменений в Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 № 189»,
в присутствии представителей от:
Организатора совместных торгов - агентства государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области – Кезиной О.Г. (доверенность № б/н от 07.04.2011г.), Федоровой С.А. (доверенность № б/н от 25.01.2011г.), Шантуриной Г.О. (доверенность № б/н от 25.01.2011г.);
Заявителя - ООО НПФ «Технахим» - Мурашко О.А. (директор, паспорт).
При участии представителей от министерства здравоохранения и социального развития Архангельской области - Дьячковой А.Г. (доверенность № 01-14/д817 от 18.04.2011г.), от МУЗ «Первая городская клиническая больница скорой медицинской помощи имени Е.Е. Волосевич» - Зеленина К.Н. (доверенность № 2267 от 05.04.2011г.).
Заказчики надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения дела, в заседание Комиссии Архангельского УФАС России своих представителей не направили.
Установила:
12 апреля 2011 года в Архангельское УФАС России – уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказании услуг, поступила жалоба ООО «Технахим» (далее - Заявитель) на действия муниципальных заказчиков - МУЗ «Вельская ЦРБ», МУЗ «Северодвинская городская больница № 2 скорой медицинской помощи» (далее - Заказчики), организатора совместных торгов – агентства государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области, при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципальных контрактов на поставку концентратов для гемодиализа для учреждений здравоохранения Архангельской области в 2011 году (Извещение № 0124200000611000224) (далее – Открытый аукцион в электронной форме).
Содержание жалобы:
По утверждению Заявителя, объединив в один лот аукциона товар, не имеющий эквивалента – концентрат для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008), с товарами, имеющими эквиваленты – по позициям 1-4 технического задания, Заказчики нарушают положения части 3.1 статьи 34 ФЗ «О размещении заказов». По мнению Заявителя, в данном случае Заказчики предоставили преимущество для участия в аукционе фирме Fresenius Medical Care и ее региональным представителям и ограничили доступ к участию в аукционе другим производителям концентратов и потенциальным участникам размещения заказа, не имеющим возможность поставить товар - концентрат для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008), что приводит к ограничению конкуренции и нарушает положения части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - ФЗ «О защите конкуренции»).
Кроме того, Заявитель указывает на то, что Заказчиками размещался заказ не на приобретение товара, по которому существует функционирующий рынок, а на приобретение строго определенного товара с определенным товарным знаком - концентрат для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008), что является недопустимым в силу части 4 статьи 10 ФЗ «О размещении заказов», так как размещение заказа путем проведения аукциона допускается исключительно при наличии функционирующего рынка товаров.
Заказчик - МУЗ «Северодвинская городская больница № 2 скорой медицинской помощи» не согласен с доводами жалобы ООО НПФ «Технахим» по основаниям, изложенным в письме от 18.04.2011 № 1856.
Заказчиком - МУЗ «Вельская ЦРБ» представлено объяснение по жалобе в письме от 18.04.2011 № 1914.
Организатор совместных торгов - агентство государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области не согласно с доводами жалобы ООО НПФ «Технахим» по основаниям, изложенным в объяснении от 18.04.2011 № 314-05-408.
Комиссия Архангельского УФАС России рассмотрела дело с учетом следующего.
В соответствии с Положением об агентстве государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области, утвержденным Постановлением Правительства Архангельской области 18.12.2009 № 215-пп, к компетенции агентства относится организация размещения заказов посредством совместных торгов на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг на основе соответствующих соглашений.
Согласно распоряжению Правительства Архангельской области от 27.12.2010 № 667-рп в целях полноценного обеспечения государственных и муниципальных учреждений здравоохранения Архангельской области, а также достижения максимально эффективного и рационального использования денежных средств, выделяемых в рамках системы обязательного медицинского страхования, формирования единой системы размещения заказов агентству государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области поручена организация размещения заказов на закупку расходного материала для проведения процедур гемодиализа, перитонеального диализа, продленной гемофильтрации на первое полугодие 2011 года для учреждений здравоохранения Архангельской области.
Между агентством государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области и заказчиками в период с 31 января по 03 февраля 2011 года были заключены соглашения о проведении совместных торгов, на основании которых организатор совместных торгов безвозмездно принял на себя обязательства по осуществлению функций по размещению заказов путем проведения совместных торгов согласно приложению к соглашению «Заказ на поставку расходных материалов для проведения процедур гемодиализа, перитонеального диализа, продленной гемофильтрации».
Пунктами 2.4 соглашений установлено, что заказчиками оформляются заявки на размещение заказа в соответствии с Постановлением администрации Архангельской области от 31.10.2008 г. № 244-па/38 и представляются организатору совместных торгов и министерству здравоохранения и социального развития Архангельской области. На основании полученных заявок министерство здравоохранения и социального развития Архангельской области готовит сводную заявку на организацию размещения заказа, в соответствии с которой (а также в соответствии с соглашениями) организатор совместных торгов разрабатывает и утверждает документацию.
08 апреля 2011 года от министерства здравоохранения и социального развития Архангельской области в агентство государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области поступила сводная заявка на организацию открытого аукциона в электронной форме на поставку концентратов для гемодиализа для учреждений здравоохранения Архангельской области в 2011 году.
Документация об Открытом аукционе в электронной форме утверждена исполняющим обязанности руководителя агентства государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области М.В. Шмыревым 07.04.2011г.
Организатором совместных торгов - агентством государственного заказа и конкурентной политики Архангельской области 08.04.2011г. на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов http://zakupki.gov.ru размещено Извещение № 0124200000611000224 о проведении Открытого аукциона в электронной форме.
Оператор электронной площадки - ООО «РТС-тендер».
Начальная (максимальная) цена контракта – 1 658 297, 02 рублей.
В соответствии с частью 2.1 статьи 10 ФЗ «О размещении заказов» при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении аукциона, в документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Частью 1 статьи 41.6 ФЗ «О размещении заказов» установлено, что документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2, 4.1 - 6 статьи 34 указанного Федерального закона.
Согласно частям 1 и 2 статьи 34 ФЗ «О размещении заказов» документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. Документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.
Таким образом, заказчик самостоятельно принимает решение при формировании лотов на поставку товаров, с учетом ограничений, установленных законодательством.
Частью 3.1 статьи 34 ФЗ «О размещении заказов» установлено, что документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
Таким образом, часть 3.1 статьи 34 ФЗ «О размещении заказов» содержит запрет на установление требования к товару, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа. При этом ФЗ «О размещении заказов» не устанавливает ограничений, касающихся формирования лотов аукциона.
В соответствии с пунктом 5 Раздела II документации об Открытом аукционе в электронной форме Заказчикам требуются к поставке следующие концентраты:
1) Бикарбонатный концентрат АF 10 или эквивалент;
2) Бикарбонатный концентрат АF 82 или эквивалент;
3) Бикарбонатный концентрат АF 13 или эквивалент;
4) Концентрат для гемодиализа BI 84 или эквивалент;
5) Концентрат для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008), или эквивалент.
В заседании Комиссии Архангельского УФАС России представитель Заявителя пояснил, что он может поставить эквивалентные концентраты по первым четырем позициям, установленным пунктом 5 Раздела II документации об Открытом аукционе в электронной форме. При этом Заявитель не имеет возможности поставить концентрат для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008), который, как он утверждает, не имеет аналогов и производится только компанией Fresenius Medical Care.
В связи с вышеизложенным, ООО НПФ «Технахим» считает, что, объединив в один лот аукциона товар, не имеющий эквивалента, с товарами, имеющими эквиваленты, Заказчики нарушили положения части 3.1 статьи 34 ФЗ «О размещении заказов».
В соответствии с объяснениями Заказчиков и организатора совместных торгов концентрат для проведения бикарбонатного диализа состоит из двух компонентов – кислотного и содового, которые закупаются в рамках Открытого аукциона в электронной форме. Концентрат для гемодиализа BIBAG содержит содовый компонент, остальные концентраты – кислотный. Требуемый состав конечного продукта – диализирующего раствора получается только на основе взаимодействия двух компонентов концентрата, таким образом, имеется неразрывная тесная технологическая связь между кислотной и содовой частями бикарбонатного концентрата. Применение двух компонентов от разных фирм – производителей несет в себе потенциальную угрозу для получения некорректного диализирующего раствора, который может ухудшить состояние пациента и вывести из строя диализную аппаратуру (реакция преципитации – выпадение осадка с выходом из строя гидравлической части аппаратов «искусственная почка», обеспечивающих жизненно важное лечение большой группе пациентов).
Заявитель в заседании Комиссии Архангельского УФАС России указал на то, что производимые ООО НПФ «Технахим» концентраты, содержащие кислотный компонент, совместимы с концентратом для гемодиализа BIBAG. Однако доказательств данного обстоятельства Заявителем не представлено.
Кроме того, по мнению Заявителя, Заказчиками размещался заказ не на приобретение товара, по которому существует функционирующий рынок, а на приобретение строго определенного товара с определенным товарным знаком - концентрат для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008), что является недопустимым в силу части 4 статьи 10 ФЗ «О размещении заказов», так как размещение заказа путем проведения аукциона допускается исключительно при наличии функционирующего рынка товаров. При этом Заявителем не доказано обстоятельство отсутствия на рынке аналогов концентрата для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008) и в целом – отсутствие функционирующего рынка данного товара.
Согласно части 4 статьи 10 ФЗ «О размещении заказов» размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, которые соответственно производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона.
Заказчиками предоставлена информация о том, что поставку товара с указанными характеристиками могут осуществить такие фирмы как ООО «РМП Медтехника УДП РФ», ЗАО «Фрезениус СП», ООО «Имкосервис» и другие.
С учетом вышеизложенного, при проведении Открытого аукциона в электронной форме признаков нарушения ФЗ «О размещении заказов» не установлено.
По утверждению Заявителя, при проведении Открытого аукциона в электронной форме предоставлено преимущество для участия в аукционе фирме - производителю концентрата для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008) - Fresenius Medical Care и ее региональным представителям, поскольку данный концентрат не имеет эквивалентов. При этом Заявитель указывает на нарушение части 1 статьи 17 ФЗ «О защите конкуренции».
В соответствии с пунктом 2) части 1 статьи 17 ФЗ «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.
В заседание Комиссии Архангельского УФАС России было установлено, что требование о необходимости поставки концентрата для гемодиализа BIBAG (для аппаратов серии 5008) производства компании Fresenius Medical Care, вызвано тем, что в настоящее время данная компания проводит по всему миру замену на аппаратах «искусственная почка» своего производства датчика BIBAG с модели 4008 на модель 5008. Данная замена производится бесплатно. При этом концентрат для гемодиализа BIBAG подходит как для аппаратов 4008, так и для 5008.
В соответствии с пунктами 8 и 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий, создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.
Таким образом, при проведении Открытого аукциона в электронной форме установлены признаки нарушения статей 10 и 17 ФЗ «О защите конкуренции».
Однако рассмотрение дел о нарушении ФЗ «О защите конкуренции» не относится к полномочиям Комиссии Архангельского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов.
Руководствуясь частью 5 статьи 17, частью 6 статьи 60 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (утв. Приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379), Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по контролю в сфере размещения заказов,
Решила:
Признать жалобу ООО НПФ «Технахим» необоснованной.
Передать материалы дела в профильные отделы Архангельского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела по признакам нарушения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Примечание. Согласно части 9 статьи 60 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.