Решение Архангельского УФАС России от 09.03.2011 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – Архангельское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе:
| Председатель | - | Бугаев Д.В. | Зам. руководителя, начальник отдела антимонопольного контроля Архангельского УФАС России; |
| Член комиссии | - | Лобов С.В. | Ведущий специалист – эксперт отдела антимонопольного контроля; |
| Член комиссии | - | Емельянова Г.С. | Специалист – эксперт отдела антимонопольного контроля, |
в присутствии:
представителя Общества с ограниченной ответственностью «Север-Б» (далее – ООО «Север-Б») Королева Евгения Вячеславовича (по доверенности);
представителей Общества с ограниченной ответственностью «ТПК Баярд» (далее – ООО «ТПК Баярд» Новожилова Максима Владимировича (директор), Абрамова Александра Юрьевича (по доверенности),
рассмотрев дело № 90-10, возбужденное в отношении ООО «Север-Б» (163000, Архангельская область, г. Архангельск, ул. Выучейского, д. 4) попризнакам нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
Установила:
Между ОАО «Архэнерго» и АОЗТ «Север-А» заключен договор энергоснабжения от 07.07.2000 № 1255. Данным договором предусмотрено, что энергоснабжающая организация (в данном случае ОАО «Архэнерго») отпускает Субабоненту (ООО «ТПК Баярд») электрическую энергию через электрические сети Абонента – АОЗТ «Север-А», а Субабонент принимает и оплачивает электрическую энергию в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.
Договором купли-продажи от 13.03.2002 № б/н предусмотрено, что АОЗТ «Север-А» продает в собственность, а ООО «Север-Б» принимает и оплачивает низковольтные кабели от ТП-8 до здания по адресу: г. Архангельск, ул. Выучейского, д.2.
Письмом от 09.07.2010 № 16-11/16-1-5657 Открытое акционерное общество «Архангельская сбытовая компания» (далее – ОАО «АСК») сообщило ООО «ТПК Баярд», что ОАО «Архэнергосбыт» гарантирует энергоснабжение энергоустановок ООО «ТПК Баярд» в пределах мощности, указанной в договоре энергоснабжения от 07.07.2000 № 1255.
После передачи указанных сетей, новый собственник (ООО «Север-Б») продолжил осуществлять беспрепятственный переток электрической энергии.
В дальнейшем, 01.05.2010 ООО «Север-Б» ограничило переток электроэнергии на установки ООО «ТПК Баярд».
По результатам рассмотрения заявления ООО «ТПК Баярд» 28 декабря 2010 года Приказом руководителя Архангельского УФАС России № 367 в отношении ООО «Север-Б» возбуждено дело № 90-10 по признакам нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», выразившегося в создании дискриминационных условий, путем препятствия перетоку электроэнергии по сетям ООО «Север-Б» на присоединенные к ним энергоустановки Общества с ограниченной ответственностью «ТПК Баярд».
Определением о назначении дела о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению от 28.12.2010 № 02-04/7558 у ООО «Север-Б» была запрошена необходимая для рассмотрения дела информация. Также к рассмотрению дела было привлечено ОАО «АСК».
На состоявшемся 07 февраля 2011 года заседании Комиссии Архангельского УФАС России представители заявителя поддержали свои доводы.
Представители ответчика поддержали свою правовую позицию по основаниям, изложенным в письмах о предоставлении информации от 10.11.2010 № б/н и от 01.12.2010 № б/н.
Определением от 07.02.2011 № 02-04/646 рассмотрение дела № 90-10 было отложено на 22.02.2011 в связи с необходимостью получения необходимой информации.
Запрошенная информация поступила в адрес Управления письмом от 18.02.2011. Кроме того, 22.02.2011 в Управление поступило ходатайство представителя ООО «Север-Б» об отложении рассмотрения дела на неделю.
Определением от 22.02.2011 № 02-04/925 ходатайство ответчика было удовлетворено, в соответствии с частью 1 статьи 46 Закона о защите конкуренции объявлен перерыв в рассмотрении дела № 90-10. Рассмотрение дела назначено на 28.02.2011.
Комиссия Архангельского УФАС России, заслушав представителей сторон и изучив представленные материалы, рассмотрела дело № 90-10 с учетом следующего.
Между ОАО «Архэнерго» и АОЗТ «Север-А» заключен договор энергоснабжения от 07.07.2000 № 1255.
Данным договором предусмотрено, что энергоснабжающая организация (в данном случае ОАО «Архэнерго») отпускает Субабоненту (ООО «ТПК Баярд») электрическую энергию через электрические сети Абонента – АОЗТ «Север-А», а Субабонент принимает и оплачивает электрическую энергию в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.
Также договором предусмотрено, что границей балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон АОЗТ «Север-А» и ОАО «Архэнерго» являются контакты кабельных наконечников отходящих кабелей в РУ 0,4 кВ ТП № 8.
Таким образом, поставщик электроэнергии взял на себя обязательство по данному договору поставлять электроэнергию посредством ТП № 8.
В соответствии с абзацем 16 статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» запрещается с 1 апреля 2006 года юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям совмещать деятельность по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии, а с даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики группам лиц и аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка.
В связи с этим ОАО «Архэнерго» было разделено на различные юридические лица (для разделения по видам деятельности – передача и поставка электроэнергии). В результате деления образовалось два юридических лица, правопреемника ОАО «Архэнерго» по обязательствам, указанным в рассматриваемом договоре, одним из которых является Открытое акционерное общество «Архангельская сбытовая компания» (далее – ОАО «Архэенргосбыт», ОАО «АСК») - гарантирующий поставщик электрической энергии.
Письмом от 09.07.2010 № 16-11/16-1-5657 ОАО «АСК» сообщило ООО «ТПК Баярд», что ОАО «Архэнергосбыт» гарантирует энергоснабжение энергоустановок ООО «ТПК Баярд» в пределах мощности, указанной в договоре энергоснабжения от 07.07.2000 № 1255. Частью 2 статьи 451 ГК РФ предусмотрено, что в случае если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны.
Таким образом, стороны не воспользовались своим правом о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами. В связи с этим, по мнению Управления, ОАО «АСК» продолжило исполнять обязательства по поставке электроэнергии в соответствии с условиями рассматриваемого договора – с ТП № 8.
Как следует из представленных электрических схем, сетей, посредством которых возможна передача электроэнергии на энергоустановки ООО «ТПК «Баярд» с ТП № 8, не существует. Гарантирующий поставщик также не имеет возможности поставлять электроэнергию с ТП № 8 посредством электрических сетей Росимущества. Следовательно, в данных правоотношениях ООО «Север-Б» является единственной организацией, посредством сетей которой возможно исполнить обязательства ОАО «АСК» по поставке электроэнергии на энергоустановки ООО «ТПК «Баярд» в объеме 25 КВт.
Согласно статье 4 Закона о конкуренции товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Деятельность по передаче электрической энергии является естественно-монопольным видом деятельности специального субъекта - сетевой организации, подлежащим государственному регулированию. Соответственно, сетевая организация оказывает услугу по передаче электрической энергии на основании заключенного договора о возмездной передаче электрической энергии и установленного органом исполнительной власти тарифа.
Таким образом, одной из характеристик указанной услуги является наличие установленного уполномоченным органом тарифа.
Собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.
В свою очередь обеспечение перетока электрической энергии как действия по транспортировке электрической энергии, без установления соответствующего тарифа органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, является самостоятельной услугой, не подлежащей государственному регулированию.
Таким образом, в рассматриваемом случае деятельность ООО «Север-Б», не оказывающего услуг по передаче электрической энергии, не препятствующего ее перетоку, квалифицируется как оказание услуг по обеспечению беспрепятственного перетока электрической энергии на безвозмездной основе по объектам электросетевого хозяйства, принадлежего им на праве собственности.
Следовательно, к ООО «Север-Б», осуществляющему данную деятельность, применимы меры антимонопольного реагирования при невыполнении им требований Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии.
ООО «Север-Б» сообщило, что в соответствии с абзацем 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства. Ответчик отметил, что, по его мнению, эту норму нельзя распространять на случаи, когда такое подключение было сделано незаконно как в рассматриваемом случае. При этом ответчик не указал в чем выразилась незаконность технологического присоединения.
Доводы ООО «Север-Б» в отношении незаконности подключения в связи с отсутствием резервного кабеля на случай аварии Управление считает необоснованным в связи с тем, что для ООО «ТПК Баярд» и ООО «Север-Б» (указано в договорах на поставку электрической энергии) присвоена 3 категория энергопотребления.
Частью 1.2.21 Правил устройства электроустановок (ПУЭ). Седьмое издание. Раздел 1. Общие Правила. Главы 1.1, 1.2, 1.7, 1.9. Раздел 7. Электрооборудование специальных установок. Главы 7.5, 7.6, 7.10, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 08.07.2002 № 204 установлено, что для электроприемников третьей категории электроснабжение может выполняться от одного источника питания при условии, что перерывы электроснабжения, необходимые для ремонта или замены поврежденного элемента системы электроснабжения, не превышают 1 суток.
Вместе с тем, Управление считает необходимым обратить внимание на следующие обстоятельства.
Порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств установлен в Правилах технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила технологического присоединения). Указанные правила вступили в действие 04.01.2005. Таким образом, на момент осуществления технологического присоединения данный порядок не действовал, также как и Закон об электроэнергетике, вступивший в силу 01.04.2003.
Согласно части 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.
Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.
Законом об электроэнергетике подобное действие закона не предусмотрено. Таким образом, процедура технологического присоединения не могла быть нарушена, в связи с тем, что на то время не регламентировалась нормативными правовыми актами.
Договором купли-продажи от 13.03.2002 № б/н предусмотрено, что АОЗТ «Север-А» продает в собственность, а ООО «Север-Б» принимает и оплачивает низковольтные кабели от ТП-8 до здания по адресу: г. Архангельск, ул. Выучейского, д.2.
Вместе с тем, в соответствии с частью 1 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. В связи с этим Архангельское УФАС России делает вывод о том, что договор энергоснабжения от 07.07.2000 № 1255 не может исполняться в части передачи электроэнергии до энергоустановок ООО «ТПК Баярд» посредством сети АОЗТ «Север-А», ввиду того, что указанные сети с момента заключения договора купли-продажи от 13.03.2002 № б/н находятся в собственности ООО «Север-Б». Также не может исполняться и эксплуатационное соглашение от 04.05.2000, заключенное между ООО «Север-Б» и ООО «ТПК Баярд».
После подобного перехода права собственности ООО «Север-Б» продолжило осуществлять отпуск субабоненту (ООО «ТПК «Баярд») электрической энергии. Тем самым ООО «Север-Б» осуществило конклюдентные действия по осуществлению перетока электрической энергии. Следовательно, между сторонами сложились договорные отношения.
Действующее законодательство четко не устанавливает форму подобных договоров. На основании этого Управление считает возможным заключения такого договора в устной форме.
Таким образом, в период с 13.03.2002 по момент препятствия перетоку электроэнергии на установки ООО «ТПК Баярд» между сторонами сложились договорные отношения, по условиям, отличным от указанных в договоре энергоснабжения от 07.07.2000 № 1255 и, следовательно, эксплуатационном соглашении от 04.05.2000.
На данном основании Управление отклоняет довод ООО «Север-Б» о том, что основанием для прекращения перетока электрической энергии ООО «ТПК Баярд» явилось нарушение последним пунктов эксплуатационного соглашения от 04.05.2000.
10.04.2007 вступила в силу редакция Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа), в соответствии с пунктом 5 которых в случае если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергетические установки производителей электрической энергии, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства или энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство.
Пунктом 6 указанных Правил установлено, что собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.
Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. Только в этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения настоящих Правил, предусмотренные для сетевых организаций.
По данным, представленным Агентством по тарифам и ценам Архангельской области и ООО «Север-Б», последнее не является сетевой организацией, для него не установлен тариф на передачу электрической энергии.
Следовательно, с 10.04.2007 в отношении ООО «Север-Б» законодательно установлен запрет на препятствование перетоку электрической энергии на энергоустановки потребителей непосредственно подключенных к сетям ООО «Север-Б».
Сетевая организация, лицо, эксплуатирующее ТП-8 (в которой находится граница балансовой и эксплуатационной ответственности сторон по договору от 07.07.2000 № 1255), также продолжили осуществлять действия по отпуску электрической энергии в сети ООО «Север-Б», к сетям которого присоединены энергоустановки ООО «ТПК «Баярд».
Кроме того, в соответствии с абзацем 2 пункта 1.1 Договора энергоснабжения от 15.09.2009 № 1-00056, заключенного между ОАО «АСК» и ООО «Север-Б», предусмотрено, что для оказания услуг по передаче электрической энергии Гарантирующий поставщик привлекает ОАО «МРСК Северо-Запада». Приложением № 1 к данному договору установлена мощность, отпускаемая в сети ООО «Север-Б» в размере 40,9 КВт.
Из анализа договоров от 15.09.2009 № 1-00056 и от 07.07.2000 № 1255 также следует, что сетевая организация и лицо, эксплуатирующее ТП-8, продолжили исполнение обязательств по передаче электрической энергии.
В соответствии с пунктом 118 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила розничных рынков) на организации, к объектам электросетевого хозяйства которых присоединены энергопринимающие устройства потребителей, распространяются положения разделов XII и XIII настоящих Правил, определяющие обязанности сетевых организаций.
Разделом XIII Правил розничных рынков установлен порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения потребителями своих обязательств, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварий.
Пунктом 161 Правил розничных рынков установлен исчерпывающий перечень случаев, в которых может вводится ограничение режима потребления электроэнергии:
а) неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем (далее - неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем своих обязательств);
б) прекращение обязательств сторон по договору, на основании которого осуществляется энергоснабжение потребителя, поставка электрической энергии и (или) оказание услуг по передаче электрической энергии потребителю (далее - прекращение обязательств сторон по договору);
в) выявление фактов бездоговорного потребления электрической энергии или безучетного потребления электрической энергии;
г) выявление неудовлетворительного состояния энергетических установок (энергопринимающих устройств) потребителя, удостоверенного органом государственного энергетического надзора, которое угрожает аварией или создает угрозу жизни и здоровью людей;
д) возникновение (угроза возникновения) аварийных электроэнергетических режимов;
е) возникновение внерегламентных отключений;
ж) наличие обращения потребителя.
Доказательств того, что имел место какой-либо из перечисленных случаев ООО «Север-Б» не представлено.
Вместе с тем, абзацем 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» предусмотрено, что сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов, в том числе заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, и по требованию собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики в установленные законодательством Российской Федерации сроки обязаны предоставить или составить документы, подтверждающие технологическое присоединение и (или) разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства.
При той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от ООО «Север-Б» по характеру обязательства и условиям оборота, оно не приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства, возложенного на него Правилами недискриминационного доступа.
Частью 3 статьи 10 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что в целях предупреждения создания дискриминационных условий Правительство Российской Федерации устанавливает правила недискриминационного доступа на товарные рынки и (или) к товарам, производимым или реализуемым субъектами естественных монополий, регулирование деятельности которых осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях».
Рассматриваемые правила антимонопольный орган относит к правилам недискриминационного доступа. Следовательно, нарушение Правил недискриминационного доступа приводит к созданию дискриминационных условий.
Пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Таким образом, ООО «Север-Б», нарушив Правила недискриминационного доступа, нарушило запрет установленный пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, тем самым ущемило интересы ООО «ТПК Баярд».
На основании изложенного, а также руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, статьей 48 и частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства № 90-10
Решила:
1.Признать со стороны Общества с ограниченной ответственностью «Север-Б» наличие нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении пункта 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, что ущемило интересы ООО «ТПК Баярд», связанные с правом последнего на получение электрической энергии посредством присоединенной сети;
2.Выдать Обществу с ограниченной ответственностью «Север-Б» предписание, в котором обязать ООО «Север-Б» возобновить подачу электроэнергии на энергоустановки ООО «ТПК Баярд» посредством сетей ООО «Север-Б», выдать ООО «ТПК Баярд» акты, предусмотренные абзацем 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» до 05 мая 2011 года.
3.Информировать Архангельское УФАС России об исполнении предписания в срок до 12.05.2011;
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Архангельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Север-Б» по статье 14.31 КоАП РФ.
Приложения
2011-03-09 Приложение к Решению от 09 марта 2011 года № Б/Н Предписание