Решение Архангельского УФАС России от 02.03.2011 г № Б/Н
Комиссия Архангельского Управления Федеральной антимонопольной службы России (далее по тексту – Архангельское УФАС России) по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:
| Председатель Комиссии | - | Гниденко Л.М. | заместитель руководителя Архангельского УФАС России |
| Члены Комиссии: | - | Гагарская Л.А. | главный специалист-эксперт отдела контроля рекламного законодательства Архангельского УФАС России |
| - | Цакулов Ю.Г. | ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламного законодательства Архангельского УФАС России | |
| - | Синебрюхова Л.И. | старший специалист 1 разряда отдела контроля рекламного законодательства Архангельского УФАС России |
рассмотрев дело № 03-05/6-2011, возбужденное в отношении ООО «Гражданско-правовая защита», ООО «Центр Медицинских Технологий», ООО «Управляющая компания «Антарес» по признакам нарушения требований ч. 7 ст. 24 Федерального закона Российской Федерации от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее по тексту – ФЗ «О рекламе») при размещении в общественно-информационной рекламной газете «Защита прав граждан» № 5 (05) от 26.10.2010 на странице 5 (пять) ненадлежащейрекламы следующего содержания: «Аптека «Вита норд» осень приносит с собой простудные заболевания….. Итальянские ингаляторы MED 2000 –высокое качество, надежность и продуманность конструктивных решений. Достаточно нажать кнопку и жидкое лекарство – например, антибиотик - превращается в аэрозоль. При этом, чем меньше аэрозольная частица, тем глубже она проникает. А ее размер зависит от того, какой пистон вы используете – А, В или С - для лечения верхних дыхательных путей, бронхов или легких. Преимущества: возможность непосредственного и быстрого воздействия на пораженную область; ингалируемое вещество практически не всасывается в кровь; нет побочных действий на другие органы или системы, как это бывает при приеме таблеток или инъекций».
в присутствии:
лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе:
-Шемякиной Елизаветы Павловны - генерального директора ООО «Гражданско-правовая защита» (приказ № 1 от 15.01.2007) (в заседании 26.01.2011),
-Гаврилова Григория Сергеевича - представителя ООО «Гражданско-правовая защита» (доверенность от 11.01.2011) ,
-Гацуц Юрия Викторовича - представителя ООО «Управляющая компания «Антарес» (доверенность от 20.01.2011),
-Вологдиной И.А. – сотрудницы ООО «Управляющая компания «Антарес»
в отсутствии:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе – законного представителя ООО «Центр медицинских технологий», надлежащим образом извещенного о дате и времени рассмотрения дела № 03-05/6-2011, в заседание Комиссии не явился, представителей для участия в рассмотрении дела № 03-05/6-2011 не направил. В соответствии с пунктом 30 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (утв. постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508), дело № 03-05/6-2011 рассмотрено в его отсутствие,
Установила:
В общественно-информационной рекламной газете «Защита прав граждан» № 5 (05) от 26.10.2010 на странице 5 (пять) размещенаненадлежащаяреклама следующего содержания: «Аптека «Вита норд» осень приносит с собой простудные заболевания….. Итальянские ингаляторы MED 2000 –высокое качество, надежность и продуманность конструктивных решений. Достаточно нажать кнопку и жидкое лекарство – например, антибиотик - превращается в аэрозоль. При этом, чем меньше аэрозольная частица, тем глубже она проникает. А ее размер зависит от того, какой пистон вы используете – А, В или С - для лечения верхних дыхательных путей, бронхов или легких. Преимущества: возможность непосредственного и быстрого воздействия на пораженную область; ингалируемое вещество практически не всасывается в кровь; нет побочных действий на другие органы или системы, как это бывает при приеме таблеток или инъекций ».
Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (ст. 3 ФЗ «О рекламе»). Ненадлежащая реклама не допускается.
В ответ на определение Архангельского УФАС от 11.01.2011 № 03-05/13 ООО «Гражданско-правовая защита» письмом б/н от 24.01.2011 сообщило, что 15.10.2010 между ООО «Гражданско-правовая защита» (Исполнитель) и ООО «Центр медицинских технологий» (Заказчик) был заключен договор о предоставлении платной печатной площади. Согласно п.1.1. указанного Договора Заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства по предоставлению платной печатной площади в периодическом печатном издании газета «Защита прав граждан» № 5 (05) от 26.10.2010 для размещения рекламы. В соответствии с п.2.2.1. заказчик (ООО «Центр медицинских технологий») обязан предоставить исполнителю рекламные материалы в текстовом и/или электронном виде для подготовки к публикации. 10.03.2010 года Заказчик (ООО «Центр медицинских технологий») предоставил исполнителю (ООО «Гражданско-правовая защита») по электронной почте макет, для размещения в периодическом печатном издании газета «Защита прав граждан». Кроме того, ООО «Центр медицинских технологий» оформил заявку на размещение рекламы в газете «Защита прав граждан» № 5 (05) от 26.10.2010. По мнению ООО «Гражданско-правовая защита», общество рекламопроизводителем не является. Согласно Договору ООО «Гражданско-правовая защита» выставило счет № 2 от 15.10.2010 на оплату услуг по договору от 15.10.2010. Между сторонами ООО «Гражданско-правовая защита» и ООО «Центр медицинских технологий» был подписан акт № 2 от 26.10.2010 приема выполненных работ. ООО «Центр медицинских технологий» произвел оплату 08.11.2010, что подтверждается платежным поручением № 365 от 08.11.2010. Оказанная услуга была принята Заказчиком (ООО «Центр медицинских технологий») в полном объеме, претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не заявлялось. По мнению ООО «Гражданско-правовая защита» отсутствует событие административного правонарушения, просят дело производством прекратить.
Письмом от 24.01.2011 № 02-01-003 ООО «Управляющая компания «Антарес» сообщила, что по вменяемому эпизоду рекламодателем не является, поскольку рекламу итальянских ингаляторов не давало, договор на производство и публикацию данной рекламы не заключало, текст рекламного объявления не согласовывало и не утверждало, счет на оплату рекламного объявления не получало и не оплачивало. Согласно п.1 ст.53 ГК РФ юридическое лицо действует через свои исполнительные органы. Единоличным исполнительным органом ООО «Управляющая компания «Антарес» является директор, который не совершал вышеуказанных действий и не поручал их исполнение другим лицам. В настоящее время розничная торговля указанными ингаляторами в аптеках «Вита норд» не осуществляется, закупки ингаляторов не производятся. ООО «Управляющая компания «Антарес» поясняет, что сотрудница ООО «Управляющая компания «Антарес» Вологдина И.А. по собственной инициативе переслала с корпоративного электронного адреса в газету «Защита прав граждан» примерный текст рекламного объявления для того, чтобы газета смогла определить стоимость модуля именно такого объема. Вологдина И.А. не давала поручения опубликовать данный модуль и не приводила рекламный модуль в готовую для распространения форму. По мнению ООО «Управляющая компания «Антарес» компания не совершала действий, вследствие которых была опубликована ненадлежащая реклама, в связи с чем отсутствует состав административного правонарушения.
ООО «Управляющая компания «Антарес» в заседании комиссии приобщены к материалам дела объяснения Вологдиной И.А., из которых следует, что 22.10.2010 в 16:47 в газету «Защита прав граждан» была отправлена информация для определения только стоимости разработки рекламного модуля. Готовый рекламный модуль в окончательном виде должен был согласоваться с заказчиком ООО «Центр Медицинских Технологий».
В связи с необходимостью получения антимонопольным органом дополнительных доказательств рассмотрение дела было отложено до 28 февраля 2011 года.
Из представленных в материалы дела сертификата соответствия № 8815507 и регистрационного удостоверения ФС № 2006/1629 следует, что ингаляторы относятся к медицинской технике. ООО «Центр Медицинских Технологий» приобщены к материалам дела платежное поручение № 365 от 08.11.2010, договор о предоставлении платной печатной площади от 15.10.2010.
Согласно письменным пояснениям директора ООО «Центр Медицинских Технологий» Пановой О.В. от 14.02.2011 инициатива по размещению информации о товаре ООО «Центр Медицинских Технологий» принадлежала Вологдиной Ирине Александровне, которая самостоятельно предложила оказать услуги по определению стоимости изготовления рекламного модуля. После определения стоимости макета газета должна была согласовать модуль с ООО «Центр Медицинских Технологий». Таким образом, макет рекламного модуля ООО «Центр Медицинских Технологий» не производило и не утверждало. Договорные отношения между ООО «Центр Медицинских Технологий» и Вологдиной Ириной Александровной отсутствуют. По мнению ООО «Центр Медицинских Технологий» вина общества в размещении ненадлежащей рекламы в газете «Защита прав граждан» отсутствует.
Комиссия Архангельского УФАС рассмотрела дело с учетом следующего.
В заседании Комиссии 28.02.2011 Вологдина И.А. пояснила, что она является сотрудником ООО «Управляющая компания «Антарес», по своей инициативе предложила ООО «Центр Медицинских Технологий» безвозмездно определить стоимость рекламного модуля в газете «Защита прав граждан». Для этого с корпоративного электронного адреса apteka15@petrovsky.ru в газету «Защита прав граждан» отправила примерный текст рекламного объявления. Поручения опубликовать данный модуль не заявляла. Рекламный модуль в готовую для распространения форму не готовила. Рекламодателем является ООО «Центр Медицинских технологий», которым заключен договор на распространение рекламы, услуги размещения рекламы ими оплачены.
В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 3 ФЗ «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Под объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. При этом в качестве товара рассматриваются также работы и услуги.
Рассматриваемое рекламное объявление распространено в печатном издании, адресовано неопределенному кругу лиц, направленно на привлечение внимания к аптекам «Вита Норд» и к реализуемой ими медицинской технике – итальянским ингаляторам MED 2000, формирует и поддерживает интерес к объекту рекламирования, т.е. отвечает законодательному определению рекламы, приведенному в п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе».
Согласно ч. 11 ст. 5 ФЗ «О рекламе» при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.
Письмом № 21.4/1805 от 02.12.2010 Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по Архангельской области и Ненецкому автономному округу сообщено, что все изделия медицинского назначения, предполагаемые к медицинскому применению на территории Российской Федерации предназначены для: профилактики, диагностики, лечения заболеваний, реабилитации, проведения медицинских процедур, исследований медицинского характера, замены и модификации частей тканей, органов человека, восстановления утраченных физиологических функций. В регистрационных удостоверениях после слов «изделие медицинского назначения» указывается «изделие медицинской техники».
В соответствии с регистрационным удостоверением ФС № 2006/1629, действительно с 17.10.2006 по 17.10.2016. ингаляторы компрессорные модели Р1, Р2, Р3, Р4, Р5 с принадлежностями являются изделием медицинской техники, производитель МЕD 2000 S.p.A.Италия.
Согласно части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Размещенный в газете «Защита прав граждан» № 5 (05) от 26.10.2010 рекламный модуль медицинской техники (ингаляторы компрессорные) не содержит предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию и получения консультации специалистов. При этом рекламируемая информация адресована неопределенному кругу лиц.
С учетом изложенного, рассматриваемая реклама не соответствует требованиям ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе».
На основании частей 6, 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований части 7 статьи 24 несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель. Согласно статье 3 ФЗ «О рекламе» рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Рекламодателем является ООО «Центр Медицинских Технологий», что подтверждается заявкой на размещение рекламы в газете «Защита прав граждан» № 5(05) от 26.10.2010, договором о предоставлении платной печатной площади от 15.10.2010, заключенным между ООО «Гражданско-правовая защита» и ООО «Центр Медицинских Технологий», платежным поручением № 365 от 08.11.2010, актом № 2 от 26.10.2010, согласно которому услуги выполнены полностью и в срок, заказчик претензий не имеет ни по объему, ни по качеству, ни по срокам оказания услуг.
Рекламораспространителем рассматриваемого объявления является – ООО «Гражданско-правовая защита» - издатель газеты «Защита прав граждан», что подтверждается договором о предоставлении платной печатной площади от 15.10.2010, заключенным с ООО «Центр Медицинских технологий», актом № 2 от 26.10.2010, платежным поручением № 365 от 08.11.2010, перепиской посредством электронной почтой.
Посредником между ООО «Центр Медицинских Технологий» и ООО «Гражданско-правовая защита» является менеджер по рекламе и маркетингу ООО «Управляющая компания «Антарес» -Вологдина Ирина Александровна, что подтверждается электронной перепиской с газетой «Защита прав граждан» от 22.10.2010 (время 16:47), от 25.10.2010 (время 13:37), от 25.10.2010 (время 14:18).
В соответствии с ч. 4 ст. 38 ФЗ «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь п. 1 ч. 2 ст. 33, ч. 1 ст. 36 ФЗ «О рекламе», пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (утв. постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508), Комиссия Архангельского УФАС России
Решила:
1.Признать размещенную в общественно-информационной рекламной газете «Защита прав граждан» № 5 (05) от 26.10.2010 на странице 5 (Пять)рекламу: «Аптека «Вита норд» осень приносит с собой простудные заболевания….. Итальянские ингаляторы MED 2000 –высокое качество, надежность и продуманность конструктивных решений. Достаточно нажать кнопку и жидкое лекарство – например, антибиотик - превращается в аэрозоль. При этом, чем меньше аэрозольная частица, тем глубже она проникает. А ее размер зависит от того, какой пистон вы используете – А, В или С - для лечения верхних дыхательных путей, бронхов или легких.. Преимущества: возможность непосредственного и быстрого воздействия на пораженную область; ингалируемое вещество практически не всасывается в кровь; нет побочных действий на другие органы или системы, как это бывает при приеме таблеток или инъекций » ненадлежащей,поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе».
2.Признать ООО «Гражданско-правовая защита», ООО «Центр Медицинских Технологий» нарушившими требования ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе».
3.Выдать ООО «Гражданско-правовая защита» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно о прекращении распространения ненадлежащей рекламы.
4.Выдать ООО «Центр Медицинских Технологий» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно о прекращении распространения ненадлежащей рекламы.
5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Архангельского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
6.Производство по делу в отношении ООО «Управляющая компания «Антарес» прекратить.
Решение изготовлено в полном объеме «2» марта 2011 года.
В соответствии с п. 1 ст. 37 ФЗ «О рекламе» решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания в порядке, предусмотренном ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-03-02 Приложение к Решению от 02 марта 2011 года № Б/Н Предписание
2011-03-02 Приложение к Решению от 02 марта 2011 года № Б/Н Предписание