Решение Архангельского УФАС России от 26.09.2010 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 16 ноября 2010 года.
Решение изготовлено в полном объеме 26 ноября 2010 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – Архангельское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе:
Председатель - Алешин К.Н. Руководитель Архангельского УФАС России;
Член комиссии - Лобов С.В. Ведущий специалист – эксперт отдела антимонопольного контроля;
Член комиссии - Емельянова Г.С. Специалист – эксперт отдела антимонопольного контроля,
в присутствии:
представителей Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее – ОАО «ТГК-2»): Лобачева Олега Николаевича, Норицыной Людмилы Анатольевны (по доверенности);
представителей администрации Муниципального образования «Северодвинск»: Шестакова Максима Николаевича, Василиу Веры Викторовны (по доверенности),
рассмотрев дело № 81-10, возбужденное в отношении ОАО «ТГК-2» (150040, г. Ярославль, пр. Октября, д. 42) попризнакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
Установила:
Прокуратуры Архангельской области письмом от 20.08.2010 № 7-748-2010В в Управление Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – Архангельское УФАС России) направлено заявление администрации Муниципального образования «Северодвинск» (далее – администрация МО «Северодвинск»).
Суть заявления администрации МО «Северодвинск» сводится к следующему.
Администрация МО «Северодвинск» обратилась в адрес директора городских тепловых сетей ГУ ОАО «ТГК-2» по Архангельской области (письма от 29.01.2010 № 01-03-17/240, от 09.02.2010 №01-03-17/341) с запросом подготовить и направить в адрес Администрации технические условия на присоединение к системе теплоснабжения по каждому указанному в письме объекту капитального строительства.
По мнению заявителя, подготовленные ГУ ОАО «ТГК-2» по Архангельской области предварительные технические условия на присоединение к тепловым сетям не отвечают установленным законодательством требованиям. В частности, не указан срок подключения капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий установлен менее 2 лет с даты их выдачи, отсутствует информация о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.
Администрация Северодвинска неоднократно обращалась в ГУ ОАО «ТГК-2» по Архангельской области с просьбой пересмотреть представленную в предварительных технических условиях информацию и направить технические условия, оформленные в соответствии с требованиями градостроительного законодательства.
На данные обращения в адрес Администрации Северодвинска ГУ ОАО «ТГК-2» по Архангельской области были направлены для рассмотрения образцы бланка технических условий и заявка, в которых вновь отсутствует указание срока подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, установлен срок действия технических условий менее 2 лет с даты их выдачи и другие нарушения.
По результатам рассмотрения заявления администрации МО «Северодвинск» 26 октября 2010 года Приказом руководителя Архангельского УФАС России № 300 в отношении ОАО «ТГК-2» возбуждено дело № 81-10 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов Администрации Муниципального образования «Северодвинск», путем выдачи технических условий на подключение к теплосети с нарушением норм Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 (далее – Правила № 83).
Определением о назначении дела о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению от 26.10.2010 № 02-04/5008 у ОАО «ТГК-2» была запрошена необходимая для рассмотрения дела информация. Также к рассмотрению дела была привлечена администрация МО «Северодвинск».
На состоявшемся 16 ноября 2010 года заседании Комиссии Архангельского УФАС России представители заявителя поддержали свои доводы.
Представители ответчика поддержали свою правовую позицию по основаниям, изложенным в письме о предоставлении информации по делу № 81-10 от 03.11.2010 № 2000-06/2-09/12174.
Комиссия Архангельского УФАС России, заслушав представителей сторон и изучив представленные материалы, рассмотрела дело № 81-10 с учетом следующего.
Администрация МО «Северодвинск» обратилась в Прокуратуру по Архангельской области с заявлением о неправомерности действий ОАО «ТГК-2» и просьбой о принятии в отношении общества мер прокурорского реагирования, указав на нарушение ОАО «ТГК-2» действующего законодательства, выразившееся в выдаче предварительных технических условий на подключение к тепловым сетям.
Прокуратура Архангельской области, в свою очередь, направила заявление администрации МО «Северодвинск» по подведомственности рассматриваемого вопроса в Архангельское УФАС России.
По результатам рассмотрения заявления Администрации МО «Северодвинск» стало известно следующее.
Письмами от 22.01.2010 № 01-03-17/156, от 29.01.2010 № 01-03-17/238, от 29.01.2010 № 01-03-17/240 и от 09.02.2010 № 01-03-17/341 Администрация МО «Северодвинск» направило в ОАО «ТГК-2» запрос технических условий на осуществление технологического присоединения к системе теплоснабжения объектов, планируемых с проектированию и строительству.
Абзацем 3 пункта 1 части 4 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что предоставление земельного участка для строительства без предварительного согласования места размещения объекта осуществляется в определенном порядке, в том числе, проводятся работы по формированию земельного участка, такие как определение технических условий подключения объектов к сетям инженерно-технического обеспечения и платы за подключение объектов к сетям инженерно-технического обеспечения.
Частью 9 статьи 48 Градостроительного Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что орган местного самоуправления не позднее чем за тридцать дней до дня проведения соответствующих торгов, либо до дня принятия решения о предоставлении земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, для строительства, либо до дня принятия решения о предварительном согласовании места размещения объекта капитального строительства предоставляет заинтересованным лицам технические условия присоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, предусматривающие максимальную нагрузку, срок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий, информацию о плате за подключение, а также о плате за технологическое присоединение к электрическим сетям.
В соответствии с частью 10 статьи 48 вышеуказанного нормативного правового акта порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.
Данные порядки утверждены Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83.
На основании пункта 9 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 (далее – Правила) организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения указанного в пункте 8 настоящих Правил запроса определить и предоставить технические условия на подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения. В целях проверки обоснованности отказа в выдаче технических условий правообладатель земельного участка вправе обратиться в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по технологическому надзору за соответствующим заключением.
Главное управление ОАО «ТГК-2» по Архангельской области письмом от 26.02.2010 № 2202-07-21/126 направило в адрес администрации МО «Северодвинск» подготовленные предварительные технические условия для проведения торгов согласно запросам от 22.01.2010 № 01-03-17/156, от 29.01.2010 № 01-03-17/238 и от 29.01.2010 № 01-03-17/240. Также, в данном письме ОАО «ТГК-2» уведомило администрацию МО «Северодвинск» о перечне информации, предоставление которой необходимо для подготовки технических условий в соответствии с пунктом 8 Правил.
Пунктом 10 Правил предусмотрено, что технические условия должны содержать следующие данные:
— максимальная нагрузка в возможных точках подключения;
— срок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения;
— срок действия технических условий, но не менее 2 лет с даты их выдачи.
Пунктом 11 Правил установлено, что информация о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения должна содержать:
— данные о тарифе на подключение, утвержденном на момент выдачи технических условий в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
— дату окончания срока действия указанного тарифа (если период действия этого тарифа истекает ранее окончания срока действия технических условий);
— дату повторного обращения за информацией о плате за подключение (если на момент выдачи технических условий тариф на подключение на период их действия не установлен).
В направленных в адрес администрации МО «Северодвинск» предварительных условиях, в нарушение части 9 статьи 48 Градостроительного Кодекса Российской Федерации, пунктов 10 и 11 Правил, ОАО «ТГК-2» не указало данные о тарифе на подключение, а также установило срок действия технических условий менее 2 лет (6 месяцев).
В письме от 03.11.2010 № 2000-06/2-09/12174 ОАО «ТГК-2» сообщило в антимонопольный орган нижеследующую информацию.
Возможность выдачи предварительных технических условий предусмотрена пунктом 21 Приказа Госстроя РФ от 21.04.2000 № 92 «Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации». Следует отметить, что выдача предварительных технических условий не противоречит требованиям Постановления Правительства Российской Федерации от 13 февраля 2006 г. № 83.
Предварительные технические условия не являются, не приравниваются к техническим условиям, в связи с чем, требования, установленные для выдачи технических условий, не распространяются на выдачу предварительных технических условий.
Суть жалобы Администрации МО «Северодвинск» состоит в несоответствии выданных ОАО «ТГК-2» предварительных технических условий требованиям, предъявляемым к выдаче технических условий, а именно в них не указан срок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия предварительных технических условий установлен менее 2 лет с даты их выдачи, отсутствует информация о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.
При этом, как отмечено выше, предварительные технические условия не являются техническими условиями как таковыми, требования действующего законодательства, установленные к выдаче (содержанию) технических условий, на предварительные технические условия не распространяются.
Данная позиция ОАО «ТГК-2», по мнению Архангельского УФАС России, не обоснована по следующим обстоятельствам.
Частью 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
В соответствии с частью 2 статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.
Согласно пункту 9 части 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают, в том числе, вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.
В соответствии с частью 1 статьи 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.
Таким образом, обязательства организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения (в данном случае – ОАО «ТГК-2») являются встречными к обязательствам органа местного самоуправления (в данном случае – Администрация МО «Северодвинск») по предоставлению вместе с запросом о предоставлении технических условий сведений, указанных в пункте 8 Правил, а именно:
— наименование лица, направившего запрос, его местонахождение и почтовый адрес;
— нотариально заверенные копии учредительных документов, а также документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего запрос;
— правоустанавливающие документы на земельный участок (для правообладателя земельного участка);
— информацию о границах земельного участка, на котором планируется осуществить строительство объекта капитального строительства или на котором расположен реконструируемый объект капитального строительства;
— информацию о разрешенном использовании земельного участка;
— информацию о предельных параметрах разрешенного строительства (реконструкции) объектов капитального строительства, соответствующих данному земельному участку;
— необходимые виды ресурсов, получаемых от сетей инженерно-технического обеспечения;
— планируемый срок ввода в эксплуатацию объекта капитального строительства (при наличии соответствующей информации);
— планируемую величину необходимой подключаемой нагрузки (при наличии соответствующей информации).
В своем письме от 10.09.2010 № 2000-06/2-09/9717 (далее – Письмо) ОАО «ТГК-2» сообщило Управлению, что технические условия, отвечающие критериям Правил, будут подготовлены и направлены в адрес Администрации МО «Северодвинск» после безусловного выполнения требований пункта 8 указанных правил, а именно после предоставления нотариально заверенных копий учредительных документов и правоустанавливающих документов на земельный участок.
На основании абзаца 2 части 2 статьи 328 ГК РФ если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению. В данной ситуации второй вариант, предписанный законом неосуществим в связи с тем, что выдача технических условий является неделимой процедурой, которая может быть осуществлена при полном исполнении встречного обязательства.
Таким образом, в данном случае ОАО «ТГК-2» имело право приостановить исполнение своего обязательства – выдачу технических условий с уведомлением Администрации МО «Северодвинск» о причинах приостановки.
ОАО «ТГК-2» не воспользовалось своим правом и выдало технические условия, содержание которых противоречит нормам Правил (срок действия технических условий установлен меньше 2 лет, отсутствует информация о размере платы за подключение).
Следует отметить, что Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 утверждены рассматриваемые Правила, а также правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее – Правила № 2).
В связи с чем необходимо уточнить, следующее.
Пунктом 1 Правил предусмотрено, что Правила регулируют отношения между организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, органами местного самоуправления и правообладателями земельных участков, возникающие в процессе определения и предоставления технических условий подключения строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее - технические условия), включая порядок направления запроса, порядок определения и предоставления технических условий, а также критерии определения возможности подключения.
В соответствии с пунктом 1 Правил № 2 данные правила регулируют отношения между организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, и лицом, осуществляющим строительство (реконструкцию) объектов капитального строительства (в данном случае организация, которая выиграет аукцион, для проведения которого Администрация МО «Северодвинск» подала заявку на получение ТУ на технологическое присоединение), возникающие в процессе подключения таких объектов к сетям инженерно-технического обеспечения, включая порядок подачи и рассмотрения заявления о подключении, выдачи и исполнения условий подключения, а также условия подачи ресурсов.
Упоминание о предварительных технических условиях содержится только в Правилах № 2, а в Правилах, которые должны применяться в данном случае, подобное понятие отсутствует.
Кроме того, ссылка ОАО «ТГК-2» на то, что возможность выдачи предварительных технических условий предусмотрена пунктом 21 Приказа Госстроя РФ от 21.04.200 № 92 «Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации» не может быть принята к рассмотрению на основании нижеследующего.
Пунктом 1 данного приказа установлено, что настоящие «Организационно-методические рекомендации по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации» (далее - Рекомендации) разработаны с целью оказания методической помощи энергоснабжающим (теплоснабжающим) организациям системы жилищно-коммунального хозяйства, осуществляющим производство и (или) распределение тепловой энергии и эксплуатирующим источники тепла и (или) тепловые сети и сооружения на них в составе систем централизованного теплоснабжения, а также абонентам, присоединенным к этим системам.
Рекомендации составлены также с целью оказания помощи органам управления жилищно-коммунальным хозяйством субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления при организации надежного функционирования и экономичной работы систем коммунального теплоснабжения, при разработке организационно-распорядительных и нормативно-технических документов (инструкции, методические указания и т.п.), направленных на энергосбережение при производстве, передаче, распределении и потреблении тепловой энергии.
Следовательно, данный приказ также неприменим к отношениям между организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, органами местного самоуправления и правообладателями земельных участков, направленным на определение и предоставление технических условий на технологическое присоединение.
Кроме того, данный приказ носит рекомендательный характер.
На основании вышеуказанного, можно сделать вывод, что ОАО «ТГК-2» не воспользовалось своим правом и не приостановило исполнение своего обязательства по выдаче технических условий на технологическое присоединение в соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 328 ГК РФ, в связи с тем, что выдало Администрации МО «Северодвинск» технические условия с нарушением норм Правил.
Вместе с тем, позиция ОАО «ТГК-2» о том, что выдаваемые технические условия действительно не соответствует Правилам, нашла свое отражение в письме ОАО «ТГК-2» в адрес Администрации МО «Северодвинск» от 09.04.2010 № 2202-07-20/4126.
В соответствии с абзацем 2 вышеуказанного письма максимальная тепловая нагрузка в точке подключения планируемого к строительству объекта не может быть указана в ТУ, выданных для проведения торгов, так как нет точных сроков ввода планируемых к строительству объектов и перспективного плана развития города Северодвинска. В случае несоблюдения сроков подключения объектов к тепловым сетям, указанных службами Администрации МО «Северодвинск», велика вероятность отказа застройщику, заявившему о своих намерениях подключения объекта к тепловым сетям в более поздний период, но осуществившем строительство объекта и имеющим возможность подключения к тепловым сетям в более ранний период.
Согласно пункту 3 того же письма выдавать предварительные ТУ со сроком действия 2 года для проведения аукционов ОАО «ТГК-2» считает нецелесообразным, так как планируемый аукцион по продаже права на земельный участок проводится в текущем году. В тоже время в предварительных ТУ в пункте 20.1 указано о необходимости после проведения торгов переоформления ТУ по запросу застройщика (победителя торгов). На основании запроса уже по уточненной тепловой нагрузке и сроку сдачи объекта, застройщику выдаются окончательные ТУ - полностью отвечающие постановлению Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 и в соответствии с Градостроительным кодексом РФ от 29.12.2004 № 190-ФЗ, а также направляется информационное письмо о плате за подключение к тепловым сетям по уточненной тепловой нагрузке застройщика.
Приказом от 17.12.2008 № 168/29 ОАО «Территориальная генерирующая компания № 2» включено в реестр доминирующих хозяйствующих субъектов на рынке города Северодвинска по производству и реализации тепловой энергии (ОКВЭД 40.30.11, 40.30.3) с занимаемой долей равной 100%.
Кроме того, пунктом 5.3.1.2 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331, ФАС России осуществляет контроль, в том числе, за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий и результатом которых может являться ущемление интересов потребителей товара, в отношении которого применяется регулирование.
В соответствии с абзацем 9 части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» к сферам деятельности субъектов естественных монополий отнесены услуги по передаче тепловой энергии.
Выдача технических условий на подключению к тепловым сетям является неотъемлемой частью технологического процесса по передаче тепловой энергии. Осуществить присоединение к тепловым сетям, эксплуатируемым ОАО «ТГК-2» может только само общество.
Таким образом, осуществить технологическое присоединение к теплосетям на территории МО «Северодвинск», равно как и выдать технические условия имеет возможность только ОАО «ТГК-2».
При той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от ОАО «ТГК-2» по характеру обязательства и условиям оборота, оно не приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства, возложенного на него Правилами.
Частью 3 статьи 10 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что в целях предупреждения создания дискриминационных условий Правительство Российской Федерации устанавливает правила недискриминационного доступа на товарные рынки и (или) к товарам, производимым или реализуемым субъектами естественных монополий, регулирование деятельности которых осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях».
Рассматриваемые правила антимонопольный орган относит к правилам недискриминационного доступа. Следовательно, нарушение Правил приводит к созданию дискриминационных условий.
Пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Таким образом, ОАО «ТГК-2», нарушив Правила, нарушило запрет установленный пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, тем самым ущемило интересы Администрации МО «Северодвинск».
На основании изложенного, а также руководствуясь ст. 23, ч. 1 ст. 39, ч.ч. 1 – 4 ст. 41, ст. 48 и ч. 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства № 81-10
Решила:
1.Признать со стороны Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» наличие нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении пунктов 10 и 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83, что ущемило интересы Администрации Муниципального образования «Северодвинск», связанные с правом последней на получение технических условий подключения строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения;
2.Выдать Открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» предписание, в котором обязать ОАО «ТГК-2» не нарушать Правила впредь.
3.Информировать Архангельское УФАС России об исполнении предписания в срок до 10.12.2010;
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Архангельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» по ст. 14.31 КоАП РФ.
Приложения
2010-09-26 Приложение к Решению от 26 сентября 2010 года № Б/Н Предписание