Решение Архангельского УФАС России от 15.07.2010 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – Архангельское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе:
| Председатель | - | Алешин К.Н. | - руководитель Управления; |
| Член комиссии | - | Бугаев Д.В. | - заместитель руководителя Управления, начальник отдела антимонопольного контроля; |
| Член комиссии | - | Нестеренко Т.В. | - главный специалист‑эксперт отдела антимонопольного контроля; |
в присутствии представителей: ОАО «Архангельский речной порт»: Белениной А.А. (по доверенности № 13‑02/67 от 15.06.2010) и Шабалиной О.П. (по доверенности № 13‑02/68 от 15.06.2010),
рассмотрев дело № 53-10, возбужденное в отношении ОАО «Архангельский речной порт» (163016, г. Архангельск, ул. Старожаровихинская, 7, кор.1, стр.6) по признакам нарушения п.8 ч.1 ст.18 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
Установила:
На основании Приказа от 08 декабря 2009 года № 248 Управлением в отношении ОАО «Архангельский речной порт» (далее – Общество, Порт) проведено плановое контрольное мероприятие по проверке соблюдения статей 10, 11, 18, 27-30 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в ходе которого установлено, что 24 августа 2009г. ОАО «Архангельский речной порт» и ООО СК «ВТБ Страхование» (Архангельское региональное представительство ООО СК «ВТБ Страхование») заключили Договор страхования имущества № 60121000-00013, предметом которого является страхование имущества – нежилого помещения площадью 392,5 кв. м, принадлежащего Страхователю на праве собственности.
Сумма страховой премии за весь срок страхования установлена в размере 8 806,2 (Восемь тысяч восемьсот шесть) рублей 20 копеек.
ОАО «Архангельский речной порт» является субъектом естественной монополии в сфере оказания услуг портов и (или) транспортных терминалов. Документов по проведению открытого конкурса по выбору указанной страховой компании, в соответствии со ст.18 Федерального закона «О защите конкуренции», в ходе проверки Обществом не представлено.
В связи этим, 12.05.2010 было возбуждено дело в отношении ОАО «Архангельский речной порт» по признакам нарушения п.8 ч.1 ст.18 Федерального закона «О защите конкуренции».
Определением о назначении дела о нарушении антимонопольного законодательства № 53-10 к рассмотрению от 12.05.2010 в качестве заинтересованного лица было привлечено Общество с ограниченной ответственностью Страховая компания «ВТБ Страхование» (101000, г. Москва, Тургеневская площадь, 2/4, стр.1) в лице Архангельского регионального представительства ООО СК «ВТБ Страхование» (163000, г. Архангельск, ул. Поморская, 2/68), которое было надлежащим образом уведомлено о времени и месте рассмотрения дела, однако своего представителя в заседание комиссии не направило, представило письменное мнение по данному вопросу от 21.05.2010 №07/02‑07/06/2353.
Согласно данному письму, ООО СК «ВТБ Страхование» с ОАО «Архангельский речной порт» (далее - Страхователь) 24 августа 2009 года заключили Договор страхования имущества № 60121000‑00013.
Договор заключен на основании заявления Страхователя на условиях Правил добровольного страхования имущества предприятий (организаций и учреждений) всех организационно‑правовых форм Общества от 12.08.2005.
Письменная переписка со Страхователем по вопросу заключения Договора не велась. Предметом Договора явилось страхование имущества (нежилого помещения), принадлежащего Страхователю. Срок страхования составляет 14 календарных месяцев со дня уплаты Страхователем страховой премии.
В заседании Комиссии, состоявшемся 02.07.2010, представители ОАО «Архангельский речной порт», поддержали доводы, изложенные в письме от 29.06.2010 №13‑09/26, а именно пояснили следующее.
В соответствии с п.п. 14 п. 2 ст. 55 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», размещение заказа у единственного поставщика (т.е. без проведения конкурсных процедур и запроса котировок) осуществляется на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд на сумму, не превышающую установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке (с 22.07.2007 г. - 100 000 рублей (Указание ЦБ РФ № 1843-У от 20.06.2007г. № 1843-У)).
Следовательно, по мнению ОАО «Архангельский речной порт», Общество не должно было проводить конкурс для заключения данного договора, а вправе было заключить его с единственным поставщиком.
Договор страхования имущества № 60121000-00013 был заключен Обществом без проведения конкурса в рамках кредитного договора с ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад», который предусматривал заключение договора страхования залога в течении 3-х дней. Банк направил перечень уполномоченных страховых компаний. Из списка было выбрано ООО «Страховая компания «ВТБ Страхование». Кроме того, представили в материалы дела оборотно-сальдовую ведомость по счету № 76, подтверждающую размер страховой премии по данному договору.
«Архречпорт» провело конкурс по отбору кредитной организации, который был признан несостоявшимся в связи с отсутствием заявок. Причиной проведения конкурса стала необходимость в срочном пополнении оборотных средств для погашения задолженности перед контрагентами и бюджетом по налогам и сборам из-за острой нехватки денежных средств в кризисный период.
Поскольку ни одна кредитная организация не представила заявки на участие в конкурсе, а большинство кредитных организаций, оказывающих услуги кредитования на рынке Архангельской области, не могли предоставить необходимые Порту средства по причине отражения в отчетности за 2008 год убытка, Порт был вынужден проводить предварительные переговоры с организациями, для которых убыточность компании не являлась согласно внутреннему регламенту фактором, препятствующим выдаче кредита. Одним из таких банков был Архангельский филиал ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад». Работа с Банком продолжалась около 5 месяцев, в этот период Банк не мог дать окончательный ответ, поскольку решался вопрос о состоятельности Порта, о возможных обеспечительных мерах, велись переговоры о возможных условиях кредитного договора.
Соответственно, до вынесения решения Банком Порт не имел возможности провести повторный конкурс. Поскольку решение было вынесено в августе 2009г., к тому времени ситуация с пополнением оборотных средств для погашения задолженности перед бюджетом и поставщиками стала предельно напряженной, а проведение конкурса затянуло бы получение кредита минимум на два месяца. Руководство Порта было вынуждено пойти на заключение договора без проведения конкурса.
Таким образом, кредитный договор от 21 августа 2009 года № 48/2009 между ОАО «Архречпорт» и ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» (далее - Банк) был заключен без проведения конкурса, на что повлияли сложившиеся обстоятельства финансово‑хозяйственной деятельности.
В процессе переговоров с Банком обсуждались условия кредитного договора, проект договора был предоставлен Банком через курьера Порта 18 августа 2010 года. Проект договора прошел согласование (копия листа согласования, копия проекта договора представлены). В тексте п.4.3.16 договора страховая компания не была указана, также присутствовало условие о необходимости заключить договор страхования в течение 3-х рабочих дней, поскольку является стандартным условием кредитных договоров, установленным внутренним регламентом Банка.
Одновременно с проектом Банк направил в адрес Общества письмо от 18.08.2009 «О перечне страховых компаний». Выбор страховой компании из перечня 10-ти аккредитованных фирм проводился Портом самостоятельно.
Согласование ОАО «Архангельский речной порт» заключения кредитного договора с единственным поставщиком в силу вышеуказанных обстоятельств не получало.
Комиссия рассмотрела дело с учетом следующего.
ОАО «Архангельский речной порт» 30.04.1993 внесено в ЕГРЮЛ, регистрационный номер 1022900514680, действует на основании Устава, утвержденного общим собранием акционеров (протокол от 22.08.2007).
Согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», ОАО «Архангельский речной порт», осуществляя погрузочно‑разгрузочные работы, является субъектом естественной монополии в сфере оказания услуг портов и (или) транспортных терминалов.
Решением ФСТ России № 23/11-1-р от 30.05.2001 Общество включено в Реестр субъектов естественных монополий на транспорте по услугам портов и (или) транспортных терминалов.
В 2009 году Обществом заключен кредитный договор с ОАО «Банк ВТБ Северо‑Запад» от 21.08.2009 № 48/2009 на сумму 29 млн.руб. Целью получения кредитных средств было пополнение оборотных средств для покрытия затрат, связанных с основной деятельностью Общества.
24 августа 2009г. ОАО «Архангельский речной порт» и ООО СК «ВТБ Страхование» (Архангельское региональное представительство) заключили Договор страхования имущества № 60121000-00013, предметом которого является страхование имущества – нежилого помещения площадью 392,5 кв. м, принадлежащего Страхователю на праве собственности.
Сумма страховой премии за весь срок страхования установлена в размере 8 806,2 (Восемь тысяч восемьсот шесть) рублей 20 копеек.
Довод Общества о том, что отказ от проведения конкурса (аукциона) по отбору страховой компании для страхования залогового имущества обусловлен трехдневным сроком, в течении которого по условиям Банка необходимо заключить Договор страхования, а также отсутствием фактической возможности проводить конкурсы на заключение договоров страхования в порядке и сроки, предусмотренные Федеральным законом от 21.07.2005 № 94‑ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», не принимается Комиссией по следующим основаниям.
В соответствии с письмом ФАС России «О разъяснении применения части 1 ст.18 Федерального закона «О защите конкуренции» от 21.02.2007 № ИА/2168, обязанность проводить открытые конкурсы/аукционы по каждой финансовой услуге в отдельности антимонопольным законодательством не установлена. Следовательно, отбор по итогам открытого конкурса финансовой организации для оказания нескольких финансовых услуг возможен. Однако, при проведении открытых конкурсов/аукционов необходимо соблюдать требование статьи 21 Закона о размещении заказов о четком определении предмета конкурса. В результате определения такого предмета заказчик, уполномоченный орган составляют подробные спецификации товаров, определяют характеристики работ (выполнение сложных научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ) или услуг в целях наиболее полного удовлетворения государственных или муниципальных нужд (статья 20 Закона о размещении заказов).
Кроме того, необходимо учитывать требования части 1 статьи 17 Закона о конкуренции, в соответствии с которой при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. В частности, при проведении торгов на размещение заказов на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов. При этом возможно проведение конкурса по нескольким лотам.
Данные выводы ФАС России могут быть применены к закупке товаров, работ, услуг не только органами, перечисленными в ст.18 Закона о защите конкуренции, но и субъектами естественных монополий.
Выдача кредитной организацией хозяйствующим субъектам кредитов под залог имущества, тем более, при наличии неудовлетворительно финансового положения предприятия, по мнению Управления, сложившаяся практика.
Согласно п.1 ч.1 ст.343 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество (статья 338 ГК РФ), обязан, если иное не предусмотрено законом или договором страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения.
Таким образом, учитывая необходимость, в соответствии с названной нормой ГК РФ, заключения договора страхования залога в рамках кредитного договора Общество должно было предусмотреть проведение конкурса (аукциона) по нескольким лотам (отбор кредитной организации и отбор страховой компании) и по каждому из них определить победителя.
В соответствии с письмом ФАС России «О разъяснении применения части 1 ст.18 Федерального закона «О защите конкуренции» от 21.02.2007 № ИА/2168, статья 18 Закона о защите конкуренции обязывает субъекты, указанные в данной статье, заключать договоры на поименованные финансовые услуги только путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона вне зависимости от каких-либо иных факторов, в том числе от суммы, на которую будут оказываться услуги. При этом положения статьи 18 Закона о защите конкуренции носят отсылочный характер на Закон о размещении заказов в части организации и проведения открытого конкурса и открытого аукциона. Таким образом, по мнению ФАС России, для получения финансовых услуг, перечисленных в статье 18 Закона о защите конкуренции, на сумму, не превышающую установленного Банком России предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке (60 тыс. руб.) (в настоящее время – 100 тыс. руб.), субъектам, перечисленным в данной статье, необходимо проводить открытый конкурс или открытый аукцион по отбору финансовой организации.
Кроме того, необходимость проведения субъектом естественной монополии открытого конкурса или аукциона в соответствии со ст.18 Закон о защите конкуренции вне зависимости от суммы заключаемого договора подтверждена Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 2.11.2009 по делу №А12-7050/2009. Согласно Постановлению, суд считает, что ст.18 названного закона обязывает поименованные в данной норме органы и организации заключать договоры на указанные в части 1 данной статьи финансовые услуги только путем проведения открытого конкурса (аукциона) вне зависимости от каких-либо иных факторов, в том числе от суммы, на которую будут оказываться услуги.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что ОАО «Архангельский речной порт», являясь субъектом естественной монополии, заключило Договор страхования имущества № 60121000-00013 с ООО СК «ВТБ Страхование» в нарушение пункта 8 части 1 статьи 18 Федерального закона «О защите конкуренции», без проведения конкурса или аукциона.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства № 53-10
Решила:
1.Признать факт нарушения пункта 8 части 1 статьи 18 Федерального закона «О защите конкуренции» со стороны ОАО «Архангельский речной порт», выразившегося в заключении Договора страхования имущества № 60121000-00013 с ООО СК «ВТБ Страхование» без проведения конкурса или аукциона.
2.Выдать ОАО «Архангельский речной порт» предписание об устранении нарушения 8 части 1 статьи 18 Федерального закона «О защите конкуренции», а именно, о недопущении в дальнейшем нарушения антимонопольного законодательства при заключении договоров с финансовыми организациями для оказания услуг по страхованию имущества.
3.Установить срок исполнения предписания до 30.07.2010.
4.Срок представления информации об исполнении предписания – до 30.07.2010.
Приложения
2010-07-15 Приложение к Решению от 15 июля 2010 года № Б/Н Предписание