Решение Архангельского УФАС России от 02.07.2010 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2010 года
Решение изготовлено в полном объеме 02 июля 2010 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель - Гниденко Л.М.
Заместитель руководителя - начальник отдела контроля рекламного законодательства
Член комиссии - Нестеренко Е.В.
Начальник отдела контроля органов власти
Член комиссии - Розгон В.В.
Главный специалист-эксперт отдела контроля органов власти
Член комиссии - Емельянова Г.С.
Специалист-эксперт отдела контроля органов власти,
рассмотрев дело № 48-10 по признакам нарушения Администрацией МО «Муравьевское» (165150, Архангельская область, Вельский район, д. Вороновская) части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135‑ФЗ «О защите конкуренции»
В присутствии:
- представителя Администрации МО «Муравьевское» (по доверенности) - главного специалиста правового отдела Администрации МО «Муравьевское» Панюшевой Виктории Валерьевны.
- директора ООО «СпецТеплоСтрой-Вельск» Федотова Константина Алексеевича.
Установила:
В Архангельское УФАС России поступило заявление Общества с ограниченной ответственностью «СпецТеплоСтрой-Вельск» (далее ООО «СТС-Вельск») от 10.03.2010 года с просьбой проверить результаты конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, проведенного Администрацией МО «Муравьевское», на соответствие части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135‑ФЗ «О защите конкуренции». По мнению заявителя, конкурс проведен с нарушением, выразившемся в создании преимущественных условий, направленных на вытеснение хозяйствующего субъекта с рынка производства и поставки тепловой энергии.
В отношении администрации МО «Муравьевское» было возбуждено дело № 48-10 по признакам нарушения требований части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
В заседании Комиссии, состоявшейся 14.05.2010, представитель администрации МО «Муравьевское» поддержал доводы, изложенные в письме от 24.03.2010 № 190, что договор аренды объектов муниципальной собственности от 01.01.2008, заключенный с ООО «СТС‑Вельск», носил срочный характер, предусматривал возможность возобновления его на тех же условиях на неопределенный срок. По истечении 31.12.2008 договор приобрел статус бессрочного. Представитель администрации указала на то, что договор не зарегистрирован в надлежащем порядке, но арендная плата взималась с ООО «СТС‑Вельск» за фактическое пользование имуществом. Из-за непоступления арендных платежей от ООО «СТС-Вельск» за пользование муниципальным имуществом администрация МО «Муравьевское» объявила конкурс на право заключения договора аренды муниципального имущества.
Директор ООО «СТС-Вельск» в заседании Комиссии поддержал доводы, изложенные в заявлении, а также пояснил, что ООО «СТС-Вельск» не имело возможности принять участие в конкурсе на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское», в связи с большим размером задатка, а также неисполнением ООО «Коммунальщик» обязательств по погашению задолженности перед ООО «СТС-Вельск», которая по состоянию на 01.11.2009 составила 1 548 054,97 рублей, что подтверждается письмом ООО «СТС-Вельск» от 19.11.2009 № 600, а также актами сверки расчетов между ООО «СТС-Вельск» и ООО «Коммунальщик» от 31.08.2009, 01.09.2009, 30.09.2009. В соответствии с извещением о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское», размер задатка для участия в конкурсе составлял 920 921 рубль.
Одновременно заявителем были приобщены к делу копии:
1.протокола совещания при главе МО «Муравьевское» от 07.05.2010, в соответствии с которым, глава МО «Муравьевское» выступает гарантом перед ОАО «Архангельская сбытовая компания» по контролю за поступлением денежных средств по задолженности ООО «СТС-Вельск»;
2.договора № 23-6-0100 уступки прав требования исполнения обязательств от 29.04.2010, в соответствии с которым ООО «Региональная компания по реализации газа в Республике Коми» уступает право требования к ООО «СТС-Вельск» в размере 1 500 000 рублей ООО «Коммунальщик»;
3.гарантийного письма главы МО «Муравьевское», направленного ОАО «Архангельская сбытовая компания», о даче гарантий по контролю за поступлением денежных средств по задолженности ООО «СТС-Вельск».
В связи с необходимостью получения дополнительной информации рассмотрение дела было отложено на 18.06.2010.
В заседании Комиссии 18.06.2010 представители сторон поддержали свою позицию.
Комиссия рассмотрела представленные материалы, заслушала доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле, и установила следующее:
Согласно части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах.
06.11.2009 в газете «Вельские вести» № 88 (11676) было опубликовано извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское». 07.12.2009 был проведен открытый конкурс.
Комиссия отмечает, что до вступления в силу Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, и перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса», вопрос о порядке проведения конкурсов регулировался Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».
В соответствии с частью 6 статьи 29 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», в случае, если конкурс объявлен несостоявшимся, концедент вправе вскрыть конверт с единственной представленной заявкой на участие в конкурсе и рассмотреть эту заявку, в течение трех рабочих дней со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся. В случае, если заявитель и представленная им заявка на участие в конкурсе соответствуют требованиям, установленным конкурсной документацией, концедент в течение десяти рабочих дней со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся вправе предложить такому заявителю представить предложение о заключении концессионного соглашения на условиях, соответствующих конкурсной документации.
Согласно пункту 3.1 Протокола № 2 от 07.12.2009 «Проведения предварительного отбора участников конкурса», конкурс признан несостоявшимся. Пунктом 3.2 Протокола № 2 ООО «Коммунальщик» допущено к участию в открытом конкурсе, так как заявка общества соответствовала требованиям конкурсной документации.
В соответствии с Протоколом № 3 от 14.12.2009 «Рассмотрения и оценки конкурсных предложений участников конкурса» от 14.12.2009, Администрацией МО «Муравьевское» принято решение о заключении с ООО «Коммунальщик» договора аренды муниципального имущества на условиях, предусмотренных конкурсной документацией о проведении открытого конкурса.
В извещении о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское», указано, что срок подписания с победителем конкурса договора аренды составляет не более 10 дней с даты подписания протокола о результатах конкурса. Кроме того, пунктом 21.2 конкурсной документации установлено, что договор аренды должен быть подписан в срок, указанный в извещении о проведении конкурса и информационной карте конкурса, данный срок составляет 10 дней. Пунктом 21.9 конкурсной документации предусмотрено, что договор аренды вступает в силу с момента его подписания.
21.12.2009 между МО «Муравьевское» и ООО «Коммунальщик» заключен договор «Аренды тепловых сетей, находящихся в собственности муниципального образования «Муравьевское», актами приема-передачи от 19.01.2010 в аренду переданы тепловые сети до жилых домов, наружные надземные и подземные тепловые сети, тепловая сеть от котельной до ТК-2, тепловая сеть котельной ОПХ, теплотрасса, тепловая сеть участки 1, 2, 3, 4, 5 д. Лукинская. Тепловые сети переданы в хорошем техническом состоянии и пригодны для эксплуатации.
В части ограничения участников открытого конкурса путем невключения в конкурсную документацию информации о том, что индивидуальные предприниматели могут принять участие в проведении конкурса. Согласно пункту 2 части 1 статьи 5 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» стороной (концессионером) концессионного соглашения могут являться индивидуальные предприниматели, российские и зарубежные юридические лица либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица. Пунктом 2.2 части 2 конкурсной документации определено, что претендентом может быть любое юридическое лицо, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, следовательно, был сделан вывод, что индивидуальные предприниматели не могли принять участие в проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское». Вместе с тем, одно из обязательных требований к претендентам установлено пунктом 2.3.2 конкурсной документации, а именно: отсутствие решения о ликвидации претендентом - юридического лица или о прекращении претендентом - физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. Таким образом, конкурсная документация не ограничила круг потенциальных участников конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское».
В соответствии с частью 1 статьей 23 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Кроме того, частью 3 статьи 23 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
В своем обращении заявитель указывает на то, что ООО «СТС-Вельск» не имело возможности принять участие в конкурсе на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское», в связи с большим размером задатка, а также неисполнением ООО «Коммунальщик» обязательств по погашению задолженности перед ООО «СТС-Вельск», которая на 01.11.2009 составляла 1 548 054,97 (один миллион пятьсот сорок восемь тысяч пятьдесят четыре рубля 97 копеек). Пунктом 8.1 части 8 Конкурсной документации установлено, что в случае, если конкурсной документацией установлено требование обеспечения заявки на участие в конкурсе, претенденты, участники конкурса предоставляют обеспечение заявки на сумму в размере 25 процентов от годовой начальной цены договора аренды. Извещением о проведении конкурса установлено, что минимальная ставка годовой арендной платы составляет 3 683 684 рублей. Размер задатка составляет 920 921 рубль. Определение размера задатка, обеспечения исполнения договора закреплено за организатором конкурса. Финансовое обеспечение заявки на участие в конкурсе и финансовое обеспечение исполнения контракта, является механизмом защиты организатора конкурса от предложений, не имеющих под собой экономической основы.
Таким образом, Комиссия отмечает, что при проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское», нормы статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» со стороны администрации МО «Муравьевское» не нарушены.
Вместе с тем, Комиссия в действиях администрации МО «Муравьевское» выявила нарушения статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в осуществлении действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. Это обстоятельство является основанием для переквалификации нарушения антимонопольного законодательства со стороны администрации МО «Муравьевское».
Решением Совета депутатов МО «Муравьевское» первого созыва от 14.06.2007 № 109 утверждено техническое задание на разработку инвестиционной программы МУП «ЖЭУ МО «Муравьевское» по развитию систем теплоснабжения.
Решением Совета депутатов МО «Муравьевское» первого созыва от 19.06.2007 № 115 утверждена инвестиционная программа ООО «СТС-Вельск» по развитию системы теплоснабжения МО «Муравьевское». Данная программа явилась основанием для заключения «Соглашения о совместном финансировании» (далее Соглашение) от 01.08.2007 заключенным между Администрацией МО «Муравьевское» и ООО «СТС-Вельск» (инвестор).
В соответствии с пунктом 2.1.3 части 2 Соглашения, Администрация МО «Муравьевское» обязалась предоставить в аренду принадлежащие ей сети и объекты теплоснабжения сроком на 10 лет. Договор аренды должен быть заключен в течение 12 месяцев с момента подписания Соглашения. Пунктом 3.5 Соглашения установлено, что Администрация МО «Муравьевское» обязуется обеспечить возврат инвестиций ООО «СТС‑Вельск» с учетом банковской ставки 10% годовых.
01.01.2008 между МО «Муравьевское» и ООО «СТС-Вельск» заключен договор аренды муниципальной собственности. В соответствии с приложением №1 к договору в аренду переданы 73 объекта муниципального имущества, в том числе и тепловые сети. Срок действия данного договора установлен до 31.12.2008 с возможностью пролонгации на неопределенный срок на тех же условиях при отсутствии возражений со стороны арендодателя. Поскольку стороны не заявили о прекращении действия договора, он был возобновлен на тех же условиях на неопределенный срок. В соответствии с частью 2 статьи 609 ГК РФ договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом. Стороны не осуществили действий по государственной регистрации договора.
В соответствии с частью 2 статьи 610 ГК РФ, если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок. Договором аренды объектов муниципального имущества от 01.01.2008, заключенным между МО «Муравьевское» и ООО «СТС-Вельск», не предусмотрен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды.
06.11.2009 в газете «Вельские вести» № 88 (11676) было опубликовано извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское» и переданных в аренду ООО «СТС‑Вельск» по договору от 01.01.2008.
16.11.2009 администрация МО «Муравьевское» письмом № 615 в адрес ООО «СТС‑Вельск» сообщила, что отказывается от договора аренды объектов муниципальной собственности в одностороннем порядке с 01.01.2010.
04.12.2009 администрация МО «Муравьевское» письмом № 672 в адрес ООО «СТС‑Вельск» уточнила, что согласно нормам гражданского законодательства договор в одностороннем порядке расторгается с 16.02.2010.
07.12.2009 администрация МО «Муравьевское» письмом № 681 в адрес ООО «СТС‑Вельск» сообщила, что статьей 17.1 Закона «О защите конкуренции» установлено заключение договоров аренды, предусматривающих переход права владения и пользования в отношении муниципального имущества может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов. Администрацией подготовлено извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды тепловых сетей и конкурсную документацию, которые опубликованы на официальном сайте, по результатам проведения конкурса будет заключен договор аренды тепловых сетей, который вступит в действие с 16.02.2010.
07.12.2009 был проведен открытый конкурс на право заключения договора аренды тепловых сетей, находящихся в собственности МО «Муравьевское».
Согласно акту приема-передачи имущества, ООО «СТС-Вельск» передало МО «Муравьевское» тепловые сети 19.01.2010, а договор аренды с победителем конкурса ООО «Коммунальщик», предметом которого также являются тепловые сети, заключен 21.12.2009. Таким образом, договор аренды тепловых сетей был заключен с ООО «Коммунальщик» в период, когда действие договора аренды, заключенного с ООО «СТС‑Вельск», не прекратилось, а имущество не было надлежащим образом возвращено администрации МО «Муравьевское».
Статьями 619 и 620 ГК РФ установлен четкий перечень случаев, при которых договор аренды может быть расторгнут в одностороннем порядке арендодателем. Однако, если он, обнаружив какое-либо из предусмотренных ГК РФ оснований, направит контрагенту уведомление о расторжении договора, то подобное действие не имеет юридической силы, так как договор по требованию одной стороны, может быть, расторгнут только в судебном порядке.
Кроме того, арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок.
Администрацией МО «Муравьевское» не были исполнены обязательства, предусмотренные Соглашением о совместном финансировании от 01.08.2007, заключенного с ООО «СТС-Вельск», в части передачи тепловых сетей и объектов теплоснабжения сроком на 10 лет, кроме того, не обеспечен возврат вложенных ООО «СТС-Вельск» инвестиций. Соглашением предусмотрено, что общая стоимость проекта составляет 50 000 000 рублей, из них ООО «СТС-Вельск» обязалось профинансировать 50 % общей стоимости.
Исходя из исследованных обстоятельств, принимая во внимание переписку и переговоры сторон, а также отношение МО «Муравьевское» к договору аренды от 01.01.2008, как к заключенному и принятые им заведомо противоправные действия, которые должны были привести к досрочному расторжению договора, Комиссия Архангельского УФАС России пришла к выводу о наличии нарушения со стороны Администрации МО «Муравьевское» требований статьи 15 Закона «О защите конкуренции», выразившиеся в осуществлении администрацией МО «Муравьевское» действий, направленных на ограничение деятельности ООО «СТС‑Вельск» на рынке производства и поставки тепловой энергии, способные повлечь за собой полное вытеснение с ранка данного хозяйствующего субъекта.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать нарушение статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135‑ФЗ «О защите конкуренции» со стороны Администрации МО «Муравьевское».
2.Выдать предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции в срок до 01.08.2010.
3.Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области обратиться в Арбитражный суд с иском об изменении или расторжении договора аренды и признании конкурса недействительным.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Архангельского УФАС России для решения вопроса о возбуждении в отношении должностного лица Администрации муниципального образования «Муравьевское» дела об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Приложения
2010-07-02 Приложение к Решению от 02 июля 2010 года № Б/Н Предписание